众筹与非法集资区别.ppt

非法集资的定义 非法集资是未经有关部门依法批准（包括没有批准权限的部门批准的集资；有审批权限的部门超越权限批准集资，即集资者不具备集资的主体资格，）承诺在一定期限内给出资人还本付息。 非法集资主要表现为以下特征 1、未经有关部门依法批准，包括没有批准权限的部门批准的集资；有审批权限的部门超越权限批准集资，即集资者不具备集资的主体资格 2、承诺在一定期限内给出资人还本付息。还本付息的形式除以货币形式为主外，也有实物形式和其他形式。 3、向社会不特定的对象筹集资金。这里“不特定的对象”是指社会公众，而不是指特定少数人。 4、以合法形式掩盖其非法集资的实质。为掩饰其非法目的，犯罪分子往往与投资人（受害人）签订合同，伪装成正常的生产经营活动，最大限度地实现其骗取资金的最终目的。 股权众筹融资定义 股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动。 股权众筹融资必须通过股权众筹融资中介机构平台（互联网网站或其他类似的电子媒介）进行。 股权众筹法律风险 股权类众筹目前是存在最法律风险的众筹模式，最可能涉及的犯罪是非法集资犯罪中（广义的非法集资，最高法院关于审理非法集资司法解释把虚假发行股份、擅自发行股份归入非法集资犯罪大概念中界定）的擅自发行股份犯罪，该罪有两红线不能碰，一是公开（不限制人数，因为涉及不特定人），二是超过200人（虽然有些非上市公众公司股东超过200人，但是特殊原因造成，原则上不允许突破）。 解决方案 一、法律规定 《证券法》第十条，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行： （一）向不特定对象发行证券的； （二）向特定对象发行证券累计超过二百人的； （三）法律、行政法规规定的其他发行行为。 《公司法》第二十四条规定有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 《合伙企业法》第六十一条规定，有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。 二、实务分析 实务中股权众筹的项目一般会成立有限责任公司或者有限合伙企业来筹集股东，因此上述三个法条需结合起来进行分析： （一）我国《证券法》未对“证券”进行定义，不过通过“美微传媒”等案例，说明主管部门认定股权属于我国证券法上的证券。因此股权众筹适用《证券法》无疑义。 （二）股权众筹的特点就是面向不特定对象的公众，在实操中一般采取的是通过审核参与人的资格，将不特点对象变成特定对象，因此根据《证券法》的规定，只要严格限制众筹投资人不超过200人，就能避免风险，该人数限制对股权众筹的项目成功一般来说应无太大影响。 （三）无论是成立有限责任公司还是有限合伙企业，股东或合伙人都不超过50人。但该法条并未要求股东或合伙人是自然人。 三、操作方案 结合以上法律的规定及相应的分析，当股权众筹人数超过50人且少于200人时，可以按照以下方案操作： 1、股权代持 通过签订股权代持协议，让一部分人只出资做隐名股东，不进行工商登记。但是，在股权代持操作中，要求隐名股东与显名股东间签订严谨而规范的《股权代持协议》，并让公司出具凭证，如《股东出资证明书》，以维护其自身的权益，避免股权失控。 2、成立有限合伙或有限公司 从税负角度，一般通过成立有限合伙，然后以该有限合伙的名义对拟设立的公司出资，该有限合伙即算作一个股东名额，这样可以避免股东人数超限。例如：众筹中有60个投资人欲采取有限公司形式，可以先让其中的一部分投资人成立有限合伙A，再由有限合伙A与其他投资人成立有限责任公司，通过公司章程对各投资人的权利义务进行适当调整。 3、股权托管或股权信托方式 这是按照托管或者信托的原理来操作，目前这种做法在我国实践中还不太多，但法律上是合法可行的。出资人可以把出资和股权交给一个专业的托管机构、信托机构来代行股东权利。 通过以上几种操作方式，可以规避法律关于公司或者有限合伙不得超过50人的人数限制，从而避免触犯非法集资或者非法发行证券的罪名，以确保众筹项目发起人的安全。当然，不可滥用以上规则。 * * * * * * * * * * * * * *