北京市劳务分包管理法与示范文本的解读.docVIP

《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包 合同管理暂行办法》《北京市房屋建筑和市政基础 设施工程劳务分包合同（示范文本）》 解 读 一、起草背景和目的： 近年来，本市劳务用工行为经市住房城乡建设委多年的规范已经逐步走上正轨，但是由于市场大环境及部分市场主体单纯追求自身利益最大化，诚信意识缺失、社会责任感不强，甚至出于转嫁市场风险等原因，目前劳务分包合同的签订及履行过程中仍然存在着种种背离《合同法》精神，甚至是违法违规的行为，直接造成了劳务纠纷频发，甚至引发群体性事件。为在一定程度上降低劳务分包合同纠纷发生的概率，指导市场主体规范自身在劳务分包合同签订和履行中的行为，督促相关市场主体在制度的约束下减少违法违规行为，建立良好的劳务分包市场秩序和相对公平的市场规则。我们根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》（建设部124号令）等有关法律法规的规定，结合本市实际和多年的管理工作实践经验，起草了《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同管理暂行办法》（以下简称《管理办法））。 同时，通过总结近年来的劳务分包合同纠纷，我们发现：在签订劳务分包合同过程中，承发包双方合同意识淡漠，草率签订合同，对合同的严肃性和重要性认识不足是导致劳务分包合同纠纷发生的重要原因。通过颁布示范文本，规范双方权利义务关系，维持双方主体地位平衡，是增强双方合同意识的直接途径。本市建筑业各方主体的劳务分包合同行为近年来已经发生很大变化，而2001版本的劳务分包合同示范文本经过多年应用，已经存在落后于市场要求的情况。为此我们制定了新版的《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》（以下简称《示范文本》）。 本文着重于对《管理办法》和《示范文本》重点节点的分析。未详细讲解的部分或者是法律法规的明确规定；或者是行业惯例；或者是程序性规定；或者是在之前的管理文件或劳务分包合同示范文本中多次强调，已经为大家正确理解和接受的要求，仅作一般性介绍。 二、总体思路： 《管理办法》和《示范文本》的总体思路可综合概括为“打破两个强势、建立平衡关系”和“细化行为过程管理、明确行为结果”两方面。 （一）“打破两个强势、建立平衡关系”中，“两个强势”一是指发包人对劳务分包合同价款在合同签订过程中约定的强势、履行过程中结算和支付的强势；二是指少数承包人在合同履行过程中通过非正当手段甚至群体性事件实现自身利益的强势。 发包人通过对劳务分包合同价款的强势控制以实现自身的利益，而这种自身利益的实现往往又是以承包人的利益损失为前提的，同时承包人的弱势法律地位和市场地位又导致他们难以通过市场的、法律的手段与发包人展开平等的谈判，这是第一层次的不平衡。 在第一层次不平衡下，采用非正常手段甚至组织群体性事件就有可能成为承包人“维权”的直接方式，以实现其合法或不合法的利益，这是第二层次的不平衡。 我们力图通过《管理办法》第八条、第十一条至十六条、第二十四条至第三十条的规定和《示范文本》9.1、9.2、9.10、9.11、14、17、20.6、27、28、29、30.1.1、30.1.2、30.4、30.6、31.1的约定消除第一层次的不平衡，进而消除第二层次不平衡发生的前提。 同时，我们力图通过《管理办法》第二十五条第三款和《示范文本》10.2、10.10、30.2.4、30.2.5、30.5、30.6、31.2、31.3的约定消除第二层次的不平衡，降低承包人对群体性事件的控制能力，增大承包人引发群体性事件的违约成本。 （二）“细化行为过程的管理、明确行为结果”。变以往通过行政手段保障劳务分包合同正常履行为为引导市场主体通过法律手段、市场手段保障劳务分包合同的顺畅履行。 劳务分包合同价款结算支付行为、停窝工及变更洽商签认行为、合同当事人履约行为、履约过程中种种客观情况变化等一直是引发劳务分包合同纠纷的重要原因。在《管理办法》和《示范文本》中，我们通过在《管理办法》中尽可能完善规则的方式，细化合同双方履约行为的过程（如：劳务分包合同价款结算支付的时限和程序、签认的送达程序、劳务分包合同终止、解除的程序），模块化双方的履约行为，同时在《示范文本》中，我们通过公平设定双方权利义务关系（9.10、10.15、28、30、31等条目），明确了双方履约行为产生的法律后果，引导市场主体通过司法途径解决合同纠纷，通过市场手段正常履行合同。 应当注意，“细化行为过程管理、明确行为结果”中，“细化行为过程管理”体现的是行政主管部门建立较完善规则的工作；而“明确行为结果”包括两部分，一是合同当事人违约行为的经济责任，二是合同当事人违法违规行为导致的行政处理处罚责任。 特别要强调的是，在这一体系中，市场主体之间的经济纠纷解决途径