法律知识培训材料要点.ppt

一、借款合同履行中的法律问题（二十八） 限制性规定： 《公司法》72-2股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 一、借款合同履行中的法律问题（二十九） 签订质押合同时的注意事项：要求股东同意及公司股东会决议同意质押书面文件。 尤其要注意国有股份、国有独资企业、控股企业质押的报批程序。《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十三条　国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中，转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报本级人民政府批准。 注意合同“经批准后生效或者执行”约定对合同履行的影响。 一、借款合同履行中的法律问题（三十） 案例 ：陈发树与红塔集团股权转让纠纷案，2009年，陈发树与红塔集团签订股份转让协议，协议受让红塔集团持有的6000万股云南白药的股份，转让款为22亿元，《股份转让协议》约定 自签订之日起生效，但须获得国务院国有资产监督管理机构审核批准后方能实施。 后因股价大幅上升上级单位中国烟草总公司以防止国有资产流失为理由不予批准，陈发树提起诉讼，最终败诉 。 因此，在合同中应当明确对方已经取得审批或者由对方承诺取得有权的审批，意在将此作为合同中对方的义务，并苛以相应的违约责任。 一、借款合同履行中的法律问题（三十一） 股权质押的效力范围，除非有约定，质押的效力及于孳息。即在合同没有约定质权是否及于孳息的情况下可以据此要求对孳息进行收益。 《物权法》第二百一十三条　质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。 一、借款合同履行中的法律问题（三十二） 3.以涉外股权设质和合伙企业股权设质 法律规定： 《中外合资经营企业法实施条例》第20 条规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。” 这类股权设质，在实现质权是可能遇到股权转让过程中的障碍，合资他方不同意股权转让，审批机构是否准许等具有很大的不确定性。质权的实现具有很大的风险性，因此获取合资他方的同意、取得审批机构的审批，并在签约时作为对方的义务，并约定缔约过失责任条款。 质押时需要合营他方的同意并要求质押人办理报批。 一、借款合同履行中的法律问题（三十三） 《外资企业法》第30 条、外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。 外资企业股权设质的，还应当考虑其实际出资，对未出资部分设置质权应予以注意。 一、借款合同履行中的法律问题（三十四） 外资企业股权设质的，同国内有限公司。注意审查实际出资额与注册资本，未出资的部分不得质押。根据《外资企业法》的规定，投资者在中国设立公司时，首先要在公司章程中确定资本总额、股东的出资方式以及出资期限，股东按照我国法律和公司章程的规定认缴一部分出资后，工商管理部门即认为公司已合法成立，投资者在公司取得相应的股权。如果该企业的某一股东以此类带有瑕疵的股权设质，必然会给银行带来质权不能实现的风险。 一、借款合同履行中的法律问题（三十五） 合伙企业的财产份额设质应当经其他合伙人一致同意，否则无效；签订质押协议时，注意取得其他合伙人的同意。 《合伙企业法》第25条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。” 一、借款合同履行中的法律问题（三十六） 风险： 一是合伙人在未经其他合伙人一致同意的情况下用企业中的财产份额出质的，该设质行为无效，设质的担保目的可能落空。 二是即使是在其他合伙人一致同意的情况下设立股权质押，由于合伙企业的合伙人对企业债务承担无限连带责任，如果因某一合伙人的经营行为导致合伙企业对外承担无限连带责任，那么银行实现质权时由于合伙人负有较重的财产责任，有可能使质权的实现遇到障碍。 一、借款合同履行中的法律问题（三十七） 4. 质权的设立时间：至登记时设立。 法律规定： 《担保法》第78条 “以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”