《国际经济法教学课件》第三节 国际商事仲裁协议.docVIP

第二十七章 国际商事仲裁学生应该掌握国际商事仲裁的性质特点和意义国际商事仲裁协议、国际商事仲裁所适用的法律、仲裁裁决及其效力国际商事仲裁协议、国际商事仲裁所适用的法律、仲裁裁决及其效力第三节 国际商事仲裁协议 国际商事仲裁协议国际商事仲裁协议的特征 　　第一，它是特定的法律关系的当事人之间同意将他们之间的争议提交仲裁解决的共同的意思表示，而不是一方当事人的意思表示。这种特定的法律关系，既包括由于国际货物买卖、运输、保险、支付、投资、技术转让等方面的契约性法律关系，也包括由于海上船舶碰撞、产品责任、医疗和交通事故等侵权行为等非契约性的法律关系。 　　第二，仲裁协议是使某一特定的仲裁机构取得对协议项下的案件的管辖权的依据，同时也是排除法院对该特定案件实施管辖的主要的抗辩理由。仲裁机构的管辖权完全依赖于当事人双方所签订的仲裁协议。因为按照《承认及执行外国仲裁裁决公约》（简称《纽约公约》）第2条第3款的规定：“当事人就诉讼事项订有本条所称之仲裁协议者，缔约国法院受理诉讼时应依当事人一方之请求，令当事人提交仲裁，但仲裁协议经法院认定无效、失效或者不能施行者，不在此限。”需要指出的是，一项仲裁协议得排除有关国家法院管辖权的前提是，需有一方当事人坚持要求适用仲裁协议，如果双方当事人都拒绝适用仲裁协议，应该认为仲裁协议不能完全排除法院的管辖权。 　　第三，一项有效的仲裁协议，是仲裁裁决得以承认与执行的基本前提。对于仲裁庭做出的仲裁裁决，如果败诉一方未能自动执行，另一方当事人可请求法院强制执行此项裁决。《纽约公约》第4条规定：为获得仲裁裁决的承认和执行，申请承认和执行仲裁的当事人应该在申请的时候提供仲裁协议正本或经正式证明的副本。法院在执行此项裁决时，如果认定该项裁决根据无效的仲裁协议做出，按照《纽约公约》第5条第1款的规定，被请求执行该裁决的法院也会拒绝承认与执行此项裁决。 二、国际商事仲裁协议的国际商事仲裁协议的国际商事仲裁协议的2006年7月6日通过的《关于1958 年6 月102款和第7条第1款的解释的建议》指出， 考虑到公约第7条第1款的一个目的是使外国仲裁裁决在最大程度上得以执行，特别是通过承认任何利害关系方有权在寻求在一国依赖该裁决的情况下援用该国的法律或条约，包括所规定的制度比公约更有利的法律或条约，考虑到电子商务的广泛应用，考虑到各项国际法律文书，例如后来特别对其第7条2作出修订的1985 年《贸易法委员会国际商事仲裁示范法》、1996年《贸易法委员会电子商务示范法》、2001年《贸易法委员会电子签名示范法》和2005年《联合国国际合同使用电子通信公约》，还考虑到所颁布的一些国内立法以及判例法，在仲裁协议的形式要求、仲裁程序和执行仲裁裁决方面，它们比公约更有利，认为在解释公约时必须考虑到促进仲裁裁决的承认和执行的必要，（1）建议“适用1958 年6 月10 日在纽约制定的《承认及执行外国仲裁裁决公约》第二条第2 款，认识到其中所述情形并非详尽无遗；”（2）还建议“适用1958 年6 月10 日在纽约制定的《承认及执行外国仲裁裁决公约》第7条第1 款，以便允许任何利害关系方运用在寻求在一国依赖一仲裁协议的情况下根据该国的法律或条约而可能享有的权利，寻求该仲裁协议的有效性获得承认。” 最高人民法院印发《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》仲裁协议应当采用书面形式。是否具有书面形式，按照《中华人民共和国合同法》第条的规定办理。当事人在订立的涉外合同中援引适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的，是书面形式的仲裁协议。第条仲裁法第条规定的其他书面形式的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。最高人民法院印发《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》67条规定，一方当事人向仲裁机构或者仲裁庭申请仲裁，对方当事人未提出管辖异议且按照仲裁规则的要求指定仲裁员并进行实体答辩的，视为当事人同意接受仲裁。国际商事仲裁协议的1条更是明确规定可以采用其他仲裁规则协助解决争议。而在选择临时仲裁时，一般也是选择适用某个仲裁机构的仲裁规则或《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》，或者对上述仲裁规则作修改后再予适用。 （3）裁决的效力。裁决的效力是指仲裁机构就有关争议所作出的实质性裁决是否为终局裁决，对双方当事人有无约束力，以及有关当事人是否仍有权向法院起诉请求变更或撤销该项裁决。就较普遍的实践来看，仲裁庭就有关争议所作出的裁决应是终局性的。但也有少数仲裁立法和仲裁规则规定了仲裁裁决不具有终局性而可以向法院上诉。如1980年《法兰西共和国仲裁法令》第36条规定：“仲裁裁决一经作出，便对所作裁决的争执具有已决案件的权威性。”但该法令第42条却规定：“除非当事人已在仲裁协议中放弃