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法人股个人化上市公司股权分置改革问题探讨 李延振 刘杰 法人股个人化是我国证券市场发展初期定向募集公司不规范发行转让的产物，也是当前困扰部分上市公司股权分置改革的一大难题。据统计，广东证监局辖区现有29家上市公司存在法人股个人化问题，占辖区72家上市公司的40%。其中法人股个人化比例较高、对股权分置改革影响较大的公司约有17家，占辖区上市公司总数的24%。从这些公司反映的情况看，目前股权分置改革主要遇到四大问题：一是应由名义法人还是个人出资者来代表法人股参与股权分置改革？二是面对成千上万的个人出资者，应选择何种对价支付方式？三是在股权分置改革中，应如何保障个人出资者的合法权益？四是一些因改制、注销、破产等原因而失踪的法人股股东，应如何参与改革和支付对价？本文结合广东上市公司的情况，具体探讨这些问题的解决办法。 一、关于法人股参与股权分置改革方式问题 按照股权分置改革管理办法的有关规定，非流通股东承担着提出股改动议、签署有关文件、协商表决对价方案等重要事务，扮演着必不可少的关键角色。与一般非流通股股东相比，个人化的法人股的特殊性在于，其登记的法人股东只是名义股东，在其背后还有大量个人出资者。那么，谁是这些法人股的股权代表？这些法人股应如何参加股权分置改革呢？ （一）法人股的代表人应是登记在册的法人股东，股权分置改革不能绕过法人股东而由个人出资者直接参与和处置法人股东权益。首先，从证券登记的法律效力看，它是记载和确认证券权利状态和行为状态的重要依据。我国《证券法》第146条、第151条规定，证券登记结算机构是为证券交易提供集中登记、托管与结算服务的法人。“证券登记结算机构应当根据证券登记结算的结果，确认证券持有人持有证券的事实，提供证券持有人登记资料。证券登记结算机构应当保证证券持有人名册和登记过户记录真实、准确、完整，不得伪造、篡改、毁坏”。因此，证券登记确认的法人股东应是上市公司法人股的合法持有人和处分权人。其次，从法人股个人化的法律效力看，其协议转让和权属变更过程尚未最终完成。当时定向募集法人股个人化主要有两种情形：一是事前约定，即由若干个人投资者共同或分别约定，以某法人股东的名义集资购买法人股；二是事后约定，即在某法人股东购买到法人股之后，再向若干自然人投资者协议转让。虽然双方已经达成集资购买或股权转让协议，但是，由于一直受政策和法规有关限制法人股个人化的困扰，法人股向个人转让至今未能够办理股权变更和过户手续。按照最高院有关司法解释，法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。因此，我们认为，法人股的权属尚未发生变更，仍然属于登记在中国证券登记结算公司的法人股东单位所有，股东权利由法人股东行使。个人出资者只是根据与法人股东的约定，承担相应的民事权利和义务，并不直接与上市公司发生任何法律关系。一些公司要求法人股重新确权的提法是不准确的，如果要将法人股过户到个人出资者名下，不是重新确权，而是股权变更。从民事诉讼法角度讲，属于变更之诉，而不是确认之诉。要依法处分个人化的法人股权，必须取得法人股东的同意，除非有强制的司法判决和其他特殊情形。 （二）法人股个人化在不同时期具有不同的法律效力。大致可划分为两个时期：一是1992年原国家体改委发布《股份有限公司规范意见》后到1994年7月1日《公司法》生效实施前。按照《股份有限公司规范意见》的规定，“定向募集方式设立的公司，其股权证按其原持有人身份，可在法人之间以及公司内部职工之间转让，本公司内部职工持有的股权证要严格限定在本公司内部，不得向公司以外的任何个人发行和转让”。虽然规范意见不是法律法规，但依照我国《民法通则》第6条的规定，“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策”。因此，法人股向个人转让的协议在这一时期因违反当时的政策规定而不具有法律效力。二是1994年7月1日《公司法》生效实施后至今。《公司法》放松了股份转让与股东身份挂钩的做法，其第143、144条规定，“股东持有的股份可以依法转让”。“股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易场所进行”。同时，该法并未禁止法人与个人之间转让股份，因此就一般股份有限公司而言，法人与个人之间是可以自由转让股份的，法人股个人化不违反法律的规定。但对上市公司而言，非流通股份的协议转让还必须受交易规则的约束。沪、深证券交易所以及中国证券登记结算有限公司颁布的《上市公司非流通股股份转让业务办理实施细则》（以下简称《实施细则》）第9条规定：“自然人具备下列情形之一的，可以受让上市公司股份：（一）依司法裁决受让的；（二）经有权机关批准受让的；（三）法律法规规定可以受让的其他情形。”由此可见，法人向自然人协议转让股份，需经有权机关批准