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境外上市与中国公司治理结构问题的研究 　2005年第5期　　　　　　　　　　　　　　　　　　辽宁行政学院学报No. 5, 2005 ( 第7卷第5期) 　　　　　　　　　　　　　　　Journal of Liaoning Administration College (Vol. 7. No. 5) 管理论坛 境外上市与中国公司治理结构问题的研究 ⒇ 药　志 (辽宁民政学校,辽宁沈阳110000) [摘　要] 　　本文对境外上市与中国公司治理结构存在的主要问题进行了分析,并提出了解中国公司治理结构的模式路径 和公司治理的法律环境问题。 [关键词] 　　境外上市;公司治理;公司治理的模式 [中图分类号] F7　　[文献标识码] A　　[文章编号] 1008—4053 (2005) 05—0074—02 　　随着国际竞争和海外融资的快速发展,中国企业中已有 一批企业在境外上市。对于中国企业而言,境外上市有两个 功能:一方面,它使中国企业进入国际竞争的舞台,为企业带 来了更大的融资市场;另一方面,中国企业境外上市的重要 功能在于对公司治理结构的提升。事实上,无论是在境外上 市还是在国内上市,公司治理结构对中国企业而言都是一个 核心问题。目前,这一话题已被企业界、经济学界和法学界 所热烈讨论,但大多数讨论仅仅停留在技术层面。对公司治 理而言,公司治理的模式路径选择和公司治理的法律环境是 更为深层的问题。 一、公司治理的模式路径选择 中国公司治理的路径选择问题直接关系到中国公司治 理的定位。中国在向市场经济转型的过程中,实际上面临着 三种公司法模式的选择,即家庭本位的公司法模式、国家本 位的公司法模式和公司本位的公司法模式。中国的改革实 践使公司法哲学和公司法模式的选择成为中国法律面临的 关键问题。在中国以往的公司实践中较多地选择的是前两 种模式。而近年来中国公司制度发展的实践证明,这两种模 式在公司治理的有效性方面缺陷甚多。随着中国越来越多 全面的对外开放以及美国机构投资者在世界范围内影响的 扩大,英美法系的公司本位模式逐渐被认可。这种公司法模 式认为,公司是市场经济的基本单元。公司法是地方法,不 是国家法,它他为法规和判例两部分,主要是界定股东、董事 与公司的基本权利和责任,其核心涉及合同关系和侵权关 系,以调整市场上民事主体私人之间的关系和行为。在公司 治理中。更多地强调当事人之间的意思自治。 不同的公司治理模式对中国现存的公司会产生不同的 影响。在中国目前的市场结构中,两种企业———国有企业和 上市公司扮演着十分重要的角色。这里的“两种企业”并非 是一种绝对周延的分类,许多上市公司本身又是国有企业。 然而,这两个角色是人们在探讨公司治理时经常采用的切入 点。 对于国有企业而言,十六大报告中提出对国有企业要建 立中央和地方两级国有资产管理机构,这就决定了分别由中 央和地方管理的企业在公司治理的模式选择上会有所不同。 中央管理的大型国有企业公司治理的关键是建立确保国家 股份利益的结构,核心在于对大型国有企业的生产经营和资 产的监督,国家本位的模式选择仍会是其主要的特点。地方 管理的国有企业在治理结构上的发展方向则在于引入包括 外资和私人投资在内的多种投资和股权,公司治理模式选择 的是面向市场、公司本位的公司治理模式。 就上市公司而言,建立市场化的、公司本位的公司治理 模式是其内在的价值选择。市场化的公司治理要求分散的 股权结构、有效的公司控制权市场、独立成熟的经理层以及 经理人市场、完善的公司内部结构以及投资者保护体系。 事实上,国有企业和上市公司在中国目前的市场情况下 存在着极大的重合,这种重合导致了公司治理中价值模式选 择的混乱。在证券市场中,这种混乱体现为上市公司治理中 许多背离市场化要求的因素,如由一股独大引发的内部人控 制、表外会计问题,弱化的内部和外部监督等等。 因此,中国公司治理中的许多问题实际上与紊乱的公司 治理模式价值选择有着内在的联系。而在三种价值选择中, 无论是在理论层面还是在实践层面,国家本位和市场本位的 冲突都是最突出的,并且这种冲突在未来的中国经济发展中 还将长期存在。 解决这种的关键在于对国有企业的定位。应明确的是, 以国家本位为治理模式的国有企业不能排除在规范的公司 治理之外,不能因其是国有企业就落入政企不分政府直接插 手企业生产经营的窠臼。另外,采用国家本位治理模式的企 业数量应受到限制。同时,国有企业可以考虑通过出让股份 给私有企业和私人,从而稀释国家本位主义的模式选择。 因此,中国目前正处于公司治理模式的过渡时期,政企 关系以及政府在经济管理中定位都与此有着密切的关系。 对国有企业而言,政企关系是公司治理中的核心问题;在包 74 ⒇ [收稿日期]2005 - 07 - 20 [作者简介]药　志(