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中国矿业大学 北京 《商法总论》试卷（A卷） 得分： 题　号 一 二 三 四 五 六 得　分 阅卷人 一、公司法案例分析题（20分） 案情：某上市公司的章程规定，公司董事会由9名董事组成。后来，新的第一大股东A公司在董事会的换届选举中，选举自己中意的5人进入董事会。但没过多久，这5人中的2名董事因经济犯罪被捕，无法正常行使董事职责。A公司便提议更换这两名董事。但在临时股东大会上，董事会将更换两名董事的提案改为解聘2名原董事，选任2名新董事的议案，因会上股东之间出现了较大的意见分歧，在A公司参与投票的情况下，造成解聘2名涉案的董事的议案被通过而选任A公司推选的2名新董事的议案未获得通过。 因该上市公司章程规定，公司对外投资不超过5000万元由董事会决定，董事会便在授权范围之内，决定投资5000万元，收购B公司发行的51％股份。在该次董事会会议上A公司原推选的那3名董事投的是反对票，其他4名董事投的是赞成票。 根据上述案情，依据公司法回答下列问题，并说明理由。 1.A公司合法行使提议权的条件是什么？A公司的提议权是否得到了尊重？ 答：根据公司法第101条第（三）项规定，单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时，应该召开临时股东大会；根据公司法第103条的规定，单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。 因此，提议召开临时股东大会和提议临时提案条件不同。由于提干中对具体提议内容不清楚，要根据公司法上述两种情况分别判断。（8分） A公司的提议权没有得到尊重。因为董事会将更换两名董事的提案改为解聘2名原董事，选任2名新董事。与提案有所不同。（2分） 2.临时股东大会的决议是否有效？ 答：根据公司法第22条第1、2款，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此，本案中股东大会存在程序问题，属于可请求撤销的情况。并非当然无效。（4分） 3.董事会投资5000万收购B公司51%股权的决议是否有效？ 答：因该上市公司章程规定，公司对外投资不超过5000万元由董事会决定，所以投资5000万收购B公司51%股权之事可以由董事会决议。但是，该次董事会会议上只有7名董事出席，其中那3名董事反对，4名董事赞成。赞成董事人数不足公司章程规定的董事会人数9名的一半。因此，该董事会决议违反公司法公司法第22条第2款，属于可撤销的股东会决议。在依法撤销后，就无效。没有撤销前属于效力待定。（4分） 4.如果董事会决议不合法，A公司依法可以采取什么措施？ 答：依据公司法第22条第2款，A公司可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。（2分） 二、公司法案例分析题（20分） 案情：某学校A、某科研单位B、某国有企业C拟共同投资设立一个科技开发有限责任公司D。它们共同制定的公司章程有下列内容：该公司经营期限20年；注册资本80万元人民币，其中，A以重点科研试验室的20年使用权作为出资，作价30万元，B以未取得专利权的技术成果作为出资，作价30万元，C以现金20万元出资。公司股东会是公司最高权力机构，公司修改章程、增加或减少注册资本、公司合并分立、解散、清算、变更公司形式，必须经代表四分之三以上表决权的股东通过。其他决议事项，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。公司设董事会，由四名董事组成，董事任期5年，董事会决议由全体董事一致同意通过；董事会下设董事长和副董事长各一人；总经理由董事会从董事中聘任和解聘；董事长和总经理是公司的法定代表人。股东有权查阅公司财务会计报告、有权查阅公司会计账簿；公司利润由股东平均分配。在公司存续期间，股东不得转让股权。 请找出上述章程规定违反公司法之处，并说明理由。 答：章程违反公司法之处比较明显的是： 1.现金出资总共20万元，不足注册资本的30%，违反了第二十七条中“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”的规定。 6分 2. 董事任期5年，违反了公司法第四十六条中规定的“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年”的规定。（5分） 3.董事长和总经理是公司的法定代表人，违反了公司法第十三条“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。……”公司法法定代表人在我国只能由一人担任。（5分） 需要说明的是：对于有限责任公司，公司法授权股东可以通过制定公司章程作出不同于或高于公