2016年PA考试《经济法》考点解读第12章 涉外经济法律制度04.docVIP

第二单元 外商投资纠纷案件的审理及法律适用 【考点4】恶意变更外商投资企业股东（P485） 1.外商投资企业一方股东或者外商投资企业以提供虚假材料等欺诈或者其他不正当手段向外商投资企业审批机关申请变更外商投资企业批准证书所载股东，导致外商投资企业他方股东丧失股东身份或者原有股权份额，他方股东请求确认股东身份或者原有股权份额的，人民法院应予支持；第三人已经善意取得该股权的除外。 2.他方股东请求侵权股东或者外商投资企业赔偿损失的，人民法院应予支持。 【考点5】外商投资合同的法律适用（2014年多选题）（P485） 在中国领域内履行的下列合同，专属适用中国法律： 1.中外合资经营企业合同； 2.中外合作经营企业合同； 3.中外合作勘探、开发自然资源合同； 4.中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同； 5.外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同； 6.外国自然人、法人或者其他组织购买中国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同； 7.外国自然人、法人或者其他组织认购中国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同； 8.外国自然人、法人或者其他组织购买中国领域内的非外商投资企业资产的合同。 07:15 【例题·多选题】在中国领域内履行的下列合同中，专属适用中国法律、不得由当事人意思自治选择合同准据法的有（ ）。（2014年） A.中外合资经营企业合同 B.外商投资企业股权转让合同 C.外商投资企业原材料采购合同 D.中外合作经营企业合同 【答案】ABD 【解析】选项C：“外国自然人、法人或者其他组织”购买中国领域内的非外商投资企业资产的合同，专属适用中国法律。考生应注意的是，“外商投资企业”属于中国法人，不属于“外国自然人、法人或者其他组织”。 第三单元 对外直接投资核准备案制度 【考点1】商务部的核准与备案（2015年重大调整）（P485） 根据《境外投资管理办法》（2014年10月6日起施行），商务部和省级商务主管部门按照企业境外投资的不同情形，分别实行备案和核准管理。 1.核准与备案 （1）企业境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的，实行核准管理；企业其他情形的境外投资，实行备案管理。 【解释】实行核准管理的国家是指与中华人民共和国未建交的国家、受联合国制裁的国家，必要时商务部可另行公布其他实行核准管理的国家和地区的名单；实行核准管理的行业是指涉及出口中华人民共和国限制出口的产品和技术的行业、影响一国（地区）以上利益的行业。 （2）对属于备案情形的境外投资，中央企业报商务部备案，地方企业报所在地省级商务主管部门备案。 （3）对属于核准情形的境外投资，中央企业向商务部提出申请，地方企业通过所在地省级商务主管部门向商务部提出申请。 （4）两个以上企业共同开展境外投资的，应当由相对大股东在征求其他投资方书面同意后办理备案或者申请核准；如果各方持股比例相等，应当协商后由一方办理备案或者申请核准。 2.企业境外投资证书 （1）商务部和省级商务主管部门通过“境外投资管理系统”对企业境外投资进行管理，并向获得备案或核准的企业颁发《企业境外投资证书》（以下简称《证书》），《证书》是企业境外投资获得备案或者核准的凭证。 （2）企业境外投资经备案或者核准后，原《证书》载明的境外投资事项发生变更的，企业应当按照规定程序向原备案或者核准的商务部或者省级商务主管部门办理变更手续。 （3）自领取《证书》之日起2年内，企业未在境外开展投资的，《证书》自动失效；如需再开展境外投资，应当重新办理备案或者申请核准。 3.企业境外投资不得有以下情形： （1）危害我国国家主权、安全和社会公共利益，或者违反我国法律法规； （2）损害我国与有关国家（地区）关系； （3）违反我国缔结或者参加的国际条约、协定； （4）出口我国禁止出口的产品和技术。 【考点2】国家发改委的核准和备案（2015年重大调整）（P486） 根据2014年12月27日修订的《境外投资项目核准和备案管理办法》，国家发改委和省级政府投资主管部门根据不同情况，对境外投资项目分别实行核准和备案管理。 1.核准与备案 （1）涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目，由国家发改委核准；其中，中方投资额20亿美元及以上的，由国家发改委提出审核意见报国务院核准。 （2）其他境外投资项目，实行备案管理。其中，中央管理企业实施的境外投资项目、地方企业实施的中方投资额3亿美元及以上境外投资项目，由国家发改委备案；地方企业实施的中方投资额3亿美元以下境外投资项目，由省级政府投资主管部门备案。 2.核准文件或者备案通知书 投资主体实施需国家发改委核准或者备案的境外投资项目，在对外签署具有最终法律约束效力的文