第六章合同的转让、终止.ppt

第六章合同的转让和终止 第一节 合同的转让 一、合同转让的概念 合同转让，是指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部地或部分地转让给第三人。 合同转让，可以依据当事人之间订立的合同而发生，也可以因为法律的规定而产生。因为法律规定而产生的合同转让，最典型的是因法人合并和分立而产生的合同权利义务的转让。 二、合同转让的性质、种类 三、合同权利转让 （一）概念 合同权利的转让涉及到两种关系，一个是债权人与债务人之间的原合同关系，另一个是出让人与受让人之间的转让合同关系。 三种不同的规定: 1.自由主义 2.通知主义 3.债务人同意主义 （二）限制 1.合同性质 2.法律规定 3.当事人的约定 四、债务承担 （一）概念、分类 在美国法中，合同义务的转让有两种方式，分别是代为履行和合同的更新。前者是指由第三人通过代为履行的方式来承担合同义务，但原合同债务人仍要对合同义务的履行承担担保责任。后者指原债务人脱离原合同关系，由受让人对原合同义务负全部责任。 并存的债务承担 免责的债务承担 （二）转让条件 1.形成协议 2.属可转让范围 （三）对撤销权的影响 五、债权债务概括转让 （一）概念、分类 （二）条件 第二节 合同的终止 一、合同终止的概述 （一）合同终止的含义 （二）合同终止的事由 二、合同的解除 （一）合同解除的基本含义 广义的合同解除，指在合同有效成立之后，因当事人一方的意思表示，或者双方的协议，使基于合同发生的债权债务关系归于消灭的行为。 狭义的合同解除仅指依解除权发生的解除，只包括约定解除、法定解除两种，而不包括协议解除。 适用于有效成立的合同;必须有解除的意思表示和行为;使合同关系终止的法律效力。 （二）解除合同的法定事由 1.因不可抗力致使不能实现合同目的 2.在展行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不及行主要债务（因预期违约而生之法定解除权） 3.当事人一方迟延展行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行 4.当事人一方迟延展行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5.法律规定的其他情形 《合同法》第167条、203条、219条、224条、227条、231条、233条、248条、253条、259条、268条等对法定解除合同的其他情形都作出了明确的规定。 （三）合同解除的溯及力 是指合同解除行为对合同解除时点以前的合同关系所具有的溯及既往地予以消灭的效力，本质上属于解除效力的范畴。 近代法国民法、德国民法均规定合同解除后当事人之间负有恢复原状之义务，且具强制性。 英美法一般主张解除无溯及力，即使认为有溯及力，也仅仅是在“经济上”恢复到合同订立前，事实上、物理上的恢复原状并非必须。 《合同法》第97条对合同解除的效力作出了规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。” 显然，《合同法》并未肯定合同解除是有溯及力的。 判断解除有无溯及力，应区分情况确定;主要区分有: 1）区分继续性合同与非继续性合同。继续性合同的解除无溯及力，非继续性合同的解除有溯及力。 2）区分合同解除的原因。因当事人一方或双方原因解除合同的原则上有溯及力，由于不可归责于双方的原因或者法律另有规定的合同解除，原则上无溯及力。 （四）合同解除与损害赔偿的关系 1.德国法 修改后的民法典第325条规定，“双务合同中解除合同并不排除要求损害赔偿的权利”。 2.法国法 民法典第1184条规定，“双务契约当事人的一方不履行其所订立的债务时，应视为有解除条件的约定。前项情形，契约并不当然解除。债权人有选择之权：或者如给付可能时，请求他方当事人履行契约，或者解除契约而请求赔偿损害。” 3.日本法 日本民法典第545条关于解除的效果中也规定了“解除权的行使，不妨碍损害赔偿的请求”。 4.英美法 英国法认为，合同解除仅使合同解除后尚未到期的债务消灭，但解除前已履行或应履行的债务不受影响，而且过错方虽被免除对合同规定的原有义务的履行，但这些义务被从属义务即支付损害赔偿所替代。 我国的法律和学说均认为应该赔偿，而且属于债务不履行的损害赔偿。 三、抵销 （一）债务相互抵销的概念 抵销是指双方当事人就互负种类相同的给付，按对等数额使其相互消灭的意示。 提出抵销的债权称主动债权或反对债权、自动债权；被抵销的债权称被动债权。 抵销权是一种形成权。 抵销权的行使是一项自力救济行为。 （二）债务相互抵销的分类及其价值 1.抵销分为法定抵销和约定抵销 2.抵销制度的价值 第一，抵销具有便利清偿的功能。 第二，抵销的担保功能。日本最高法院的观点：“就行使抵销权之债权人一方而言，在债务人资力不足之场合下，仍能使自己的债权受