第九章,法律责任法律制裁.docVIP

第九章 法律责任与法律制裁 第一节　法律责任的概念一、法律责任的含义在日常用语中，责任有两种基本含义：一是指份内应做的事情，源自道德、法律、习惯、政策、章程、纪律等规范所设定的义务二是指没有做好应做的事情而受到的处罚。法律责任是众多社会责任的一种，与之并行的还有道义上责任、政治责任、纪律责任等。关于法律责任的概念，从法理学角度进行的研究不是很多，从法学词典或法理学教科书上看，学者们对这一概念的认识也不一致。由孙国华教授主编的《中华法学辞典·法理学卷》中说，法律责任是一般社会责任的特殊表现之一，专指实施违法行为者必须承担的责任。沈宗灵先生主编的《法理学》中说，法律责任是行为人基于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应伴随的某种不利的行为的法律后果。我们以为，法律责任是指因违法、违约、侵权及不当行为等而应承担的。法律责任有如下特点：第一，一般的法律责任是由法律规定的责任。这表现在多数法律规范都有与之相适用的责任条款。这一点即使是法律史的早期也是这样。张文显教授说：“立法是紧紧围绕着法律责任的依据、范围、承担者及法律责任的认定和执行（制裁）等问题展开的。至于司法，更是以对法律责任的认定、归结和执行为其全部职能。”具体的法律责任是由法官等根据法律衡量事实的结果，是由法官裁定的。法官裁定法律责任应依法进行，但这里的法是指法律渊源意义上的法，并不完全等于立法机关所创立之法。如民事责任的公平责任、违约责任，其裁判依据就是公平原则和合同的约定。第二，具体的法律责任具有国家强制性。法律责任一经国家机关或仲裁机关最终确立，即产生法律效力，由国家机关保障实施。当然，国家强制力也不是随意使用的，对有些发生效力的民事判决，当事人能主动地履行，国家强制力不一定参与。第三，法律责任是一种带有惩罚、补偿性质的责任。刑事责任、行政责任、一般都带有惩罚性，而民事责任多带有补偿性。二、归责基础确定法律责任是不是任意的行为，它必须有归责的基础。归责基础即确定法律责任的条件和理由。确定法律责任大都与行为有关，但在某些法律责任领域，也存在行为以外的理由。总的来说，法律责任主要源自违法、侵权、违约和某些不当行为。1.违法行为违法行为在理论上被分为广义和狭义两种。广义的违法行为是指一切违反法律规定的行为，包括一般违法行为和严重违法行为（犯罪），而狭义的违法行为仅指一般违法行为，不包括犯罪。我们这里所讲的违法行为是指广义违法行为。多数法律责任的确立都以违法行为为前提。从理论上讲，违法行为有五个构成要素：违法行为以违反法律为前提。法律为人的行为设置了规范，这种规范的内容以权利、义务、职权等行为模式表现出来。要求人们履行各自的义务、遵守禁止性的规定，对权利的行使也必须在其范围内进行，而不能滥用权利和职权。所以，从这个角度看，违法行为就是不履行法定的义务（包括作为和不作为的义务），滥用权利（职权）或侵犯他人权利的行为。违法必须表现为一定行为。这里的行为包括作为和不作为。违法不能是单纯的思想，而应表现为一定形式的行为。这种行为与其社会危害结果之间有一定的联系，这是确认违法的客观要件。违法的客体是被违法者所侵犯的且受法律所保护的社会关系。权利的设定其实质是用法律保护某种关系。之所以对权利要进行保护就是因为权利可能会受到侵犯。违法的客体与违法的对象不同，违法的对象是违法行为所直接指向的对象，多表现为权利客体，如盗窃行为。违法者侵犯的客体不是财物，财物只是违法行为所直接指向的对象，其侵犯的客体是法律对主体所有权的保护关系。甲打伤乙，违法行为所直接侵犯的对象是乙的身体，但违法的客体是法律对乙人身健康权的保护关系。违法在主观上一般应有故意或过失。但是故意和过失在不同的部门法中具有不同的意义。在刑法的犯罪构成理论中，作为主观方面的故意和过失是构成犯罪的必备条件。如果行为者没有主观方面的故意和过失，就不能构成犯罪。在民法中，故意和过失统称为过错，是构成一般侵权行为的要素。但民法与刑法不同，它不实行严格的归责原则。如果出现法律规定的一些特殊情形，无过错也得承担责任。在行政法领域，实行“过错推定”的方法，一般只要行为人实施了违法行为，就视其为主观有过错，不必再探究其主观因素，法律另有规定的除外。违法的主体必须具备法定的责任能力或行为能力。对责任能力，我国刑法规定，未满14周岁为无责任能力，14-18周岁为限制责任能力，18周岁以上为完全责任能力。对行为能力，我国《民法通则》作出了规定，未满10周岁为无行为能力，10-18周岁为限制行为能力，16-18周岁具备法定条件的和18周岁以上的为完全行为能力。另外，法律还规定了以违法主体的精神状况来区分责任能力和行为能力。2.违约行为违约行为即违反合同所约定，没有履行义务的行为。违约行为应承担违约责任。违约行为不同于违法，它有如下特点：第一，违约是以违反合同