2011年政法杰名师领航班杨帆理论法学讲义.docVIP

2011年司法考试预热班讲义 杨 帆 第一部分 2011年司法考试理论法学分析 一．分值统计 单选题 多选题 不定选分 主观题 总计 社会主义法治理念 5 20 25 法理学 7 12 4 23 法制史 4 6 4 10 宪法学 6 12 4 22 司法制度与职业道德 4 6 10 二．试题特点 2010年司法考试试题中社会主义法治理念、法理学、法制史、宪法学、司法考试与职业道德这五部分内容从总体上看难度较低，考生拿分比较容易。 社会主义法治理念部分题目比较简单，如容易失分，考察的知识点都是以教材为依据。和过去三年相比较，社会主义法治理念2010年的主观题也比较简单，考察的是依法治国的具体内涵，如果考生在复习的过程中稍下功夫，得这20分如探囊取物般容易。 法理学没有偏题、怪题，都是对基本知识的考察，“重者恒重轻者恒轻”，法的价值、法的要素、法的渊源、法律推理、法律解释、法律与道德的关系仍然是重点内容，而且命题方式趋向于综合考察，往往一个题目中综合考察几个知识点，考察几个知识点之间的内在关联。 宪法学除了考察基本理论知识外，主要集中在对法条的考察，除了个别题目所考察的法条比较生僻外，其余法条都是教材中涉及过的。唯一然考生和司法考试辅导教师感到意外的是，选举在2010年进行了大幅度的修改，但是并没有成为命题的重点。 法制史10分试题基本上都是都是每个朝代的典型制度，如汉代的“亲亲得相首匿”等。但是有个别题目所涉及的知识点在教材上出项了，但是大纲上已经删除了。这些题目我们可成为“超纲”题目，这从侧面说明了一个问题法制史的命题人的主要依据是教材而非大纲。 司法制度和职业道德部分的题目有一个明显的特点就是在过去重点考察法条的基础上，对理论性的知识点有所涉及。 九天考资 三．备考建议 社会主义法治理念、法理学、宪法学、法制史相对于民法、刑法来说属于“小学科”，但是学科虽小，近年来的分值却不少。但是这几门学科由于其知识点庞杂，加之与日常的法律生活距离比较远，许多朋友复习起来觉得很是吃力。下面我想就这几门学科的复习为各位朋友提点建议： 首先、从态度上认识到这三门学科尤其是法理在司法考试中重要性，在备考中认真对待，莫一开始就放弃或者心存侥幸心理，平时不准备，临考报佛脚。 其次、从备考战略来讲，首先要注意当年大纲的变化，对于大纲的新增知识点要格外注意，一般的命题规律是当年的大纲的新增知识点往往是当年要考的内容。 第三、面对良莠不齐的辅导资料，我的建议是要么选择司法部的推荐用书，要么选择在辅导界授课时间较长、且在大多数辅导班授课的老师编写的辅导用书，因为他们对司法考试的命题规律及重点有一定的把握。 第四、处理好做题和看书的关系。在这点上我的建议是要先精读教材，注意理解和记忆，然后再做练习题，发觉自己的不足，翻过头来再有选择性的读教材中自己没有掌握的章节。做题首选的题目当然是历年的真题。 第五、克服畏惧心理，正确对待论述题。论述题已经成为司法考试的一个固定性的题目，从2005年开始连续五年都有法理学方面的论述。有部分考生朋友对论述题心怀畏惧，谈虎色变，一遇到论述题满头雾水，不知从何写起，也不知该怎么写，该写什么。对于这些朋友我的建议是对法理学的相关知识要融会贯通，不要孤立的记忆知识点，而是要把知识点串起来，理解他们的内在关系，这样写起来就不会难。还有平时备考的过程也应该做一些论述，锻炼自己的思路和行文能力。 第二部分 论述题相关理路依据 理论储备一：由“可诉性”引发的相关理论 （一）法的可诉性 （三）法律自身的局限性 1.法律应该是前在的，但是立法者的预见能力是有限的，故法律可能是（有空白或漏洞的）； 2.法律应该是确定的，但大多数语言是多义的，故法律可能是（不确定的）； 3.法律应该是稳定的，但社会关系是频繁变化的，故法律可能（滞后的）； 4.法律应该是一般的，但是案件是个别的，故法律可能是（僵硬的） （四）法律局限性在法的要素中的体现 【解说】 1.当法律规则空白漏洞的时候，法官不能以此为由拒绝裁判案件，故需要寻找裁判案件的标准，这时法官就可以用法律原则作为裁判案件的标准：“穷尽法律规则，方得适用法律原则。” 2.当法律规则出现僵硬性的情况下，可能会出现个案不正义，为了实现个案正义，法官可以舍弃规则而适用法律原则:”除非为了实现个案正义，否则不得舍弃规则而是用原则。” （五）法的局限性在正式渊源中的体现 【解说】 1.非正式渊源对正式渊源的弥补作用 任何国家的法的正式渊源都不可能是一个包罗万象的体系，也