13.贪污贿赂罪解析.ppt

2008年卷二64．甲找到某国有企业出纳乙称自己公司生意困难，让乙想办法提供点资金，并许诺给乙好处。乙便找机会从公司账户中拿出15万借给甲。甲从中拿了2万元给乙。之后，甲因违法行为被公安机关逮捕，乙害怕受牵连，携带100万元公款潜逃。关于乙的全部犯罪行为，下列哪些说法是错误的？ （ ） A．挪用公款罪与受贿罪，应择一重罪从重处罚 B．应以挪用资金罪、职务侵占罪论处，实行数罪并罚 C．应以挪用公款罪、贪污罪论处，实行数罪并罚 D．应以挪用公款罪、贪污罪、受贿罪论处，实行数罪并罚 解析：ABC。 受贿罪 （一）受贿罪概念和构成特征 受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。 受贿罪具有以下构成特征： 1 .客体特征 受贿罪的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性。 受贿罪的犯罪对象是贿赂，就现行刑法的规定来说，只应限定为财物，即金钱和物品。 2.客观特征 受贿罪在客观方面表现为，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物为他谋利益；或者在经济往来中违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费归个人所有；或者利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。 “利用职务上的便利”，是指行为人利用自己的职务的便利。 “利用职务上的便利”，是指利用职权或者与职务有关的便利条件。“职权”是指本人职务范围内的权力。“与职务有关”，是指虽然不是直接利用职权，但是利用了本人职权或地位形成的便利条件。国家工作人员不是直接利用本人职权，而是利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，而本人从中向请托人索取或者非法收受财物的，以受贿论处。 利用职务上的便利，主要表现为以下四种情况： 第一，公务人员以积极执行或将要执行自己的职务行为，即实施其职务上有权实施且应当实施的行为，为他人谋取利益，索取、约定或收受贿赂，这是较常见的受贿方式；第二，公务人员以积极实施或将要实施在其职务上能够实施但不应实施的职务行为，为他人谋取利益，索、约定或收受贿赂；第三，公务人员以消极地不实施或将不实施自己的职务行为，为他人谋取利益，索取、约定或收受贿赂；第四，行为人不是以自己的积极或消极的职务行为，而是以其职务行为所必然产生的特定条件，直接为他人谋取利益，从中索取、约定或收受贿赂。 第一种形式：索取贿赂。一般索贿行为具有以下三个特征： 一是主动性。 二是勒索性，乘人之危。 三是交易性。 第二种形式：收受贿赂。 一是行为人被动接受行贿人送的财物。 二是为行贿人谋取利益。 第三种形式：在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费归个人所有。这是较为特殊的一种受贿贿形式，对这种发生在经济往来中的受贿，刑法理论称之为经济受贿。 回扣:是指在商品交易中，卖方从收取的价款中扣出一部分回送给买方或者委托代理人（经办人）的财物。回扣的主要特征有以下五点： 一是回扣发生在商品流通过程中买卖双方之间； 二是回扣在形式上只能由卖方支付； 三是回扣只能付给买方或者买方的委托代理人（经办人）； 四是回扣是买方支付的货款的一部分的返还； 五是回扣的实质是对销售利益的再分配。 根据刑法第385条第二款的规定，要成立经济受贿，除了要具备普通受贿罪的的构成要件外，还必须具备下列条件： （1）必须发生在经济往来中。 （2）必须是违反了国家规定。 （3）收受各种名义的回扣、手续费必须是归个人所有。 第四种形式：利用本人职权和地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物。 我国刑法理论上多将其称之为“间接受贿”或者“斡旋受贿”。 间接受贿作为受贿罪的一种特殊形式，因其没有独立的罪名，其法律特征在客体、主体和主观方面，与一般受贿罪的法律特征无异，区别主要在客观方面，间接受贿犯罪的客观特征有以下四个方面的内容： （1）行为人向请托人索取或者收受了财物，符合一般受贿罪的两种受贿方式的特征。 （2）行为人为请托人谋取的必须是不正当利益。 （3）行为人为请托人谋取的不正当利益是通过其他国家工作人员职务上的行为实现的。 （4）行为人必须利用了本人职权或者地位形成的便利条件。 （5）被行为人利用的第三者国家工作人员，在案件中没有与行为人共同受贿的故意和行为。 2009年卷二60．甲向乙行贿五万元，乙收下后顺手藏于自家沙发垫下，匆忙外出办事。当晚，丙潜入乙家盗走该五万元。事后查明，该现金全部为假币。下列哪些选项是正确的？ （ ） A．甲用假币行贿，其行为成立行贿罪未遂，是实行终了的未遂 B．丙的行为没有侵犯任何人的合法财产，不构成盗窃罪 C．乙