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嘉宾探讨 以下观点仅代表参加讨论单位意见。 天高云淡认为： 《中华人民共和国行政处罚法》第三条第一款规定：“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序行为应当给予行政处罚的，……由行政机关依照本法规定的程序实施”。也就明确规定了“公民、法人或其他组织”是行政机关给予行政处罚的“违法主体”范围。认定“违法主体”的重要原则是“责任自负”。也就是说，既绝对不能追究非责任人的责任，也要确保责任人依法受到法律追究。根据“责任自负”原则和本案案情介绍的情况，本案违法主体认定如下： 一、乙药品批发公司涉嫌销售假药，是本案首先要追究的“违法主体”。本案认定乙药品批发公司为涉嫌销售假药的“违法主体”最易混淆的是“乙药品批发公司受甲药品连锁公司的委托直接配送……”的事实，似乎“乙药品批发公司”是“代理甲药品连锁公司”行使的“代理职务行为”。事实上是不成立的，原因是（1）乙药品批发公司是药品批发企业，受甲药品连锁公司委托向其直营店、加盟店配送药品是其药品销售中的一部分；药品销售的另一部分是乙药品批发公司的自身行为，即销售给医疗机构的行为；（2）该批假药的购进是乙药品批发公司自己行为，同甲药品连锁公司的委托无关联；（3）乙药品批发公司购进药品有“进行质量检验验收”保证药品质量的义务，销售（配送）涉嫌的假药是其履行义务不力造成，同甲药品连锁公司的委托无关联；（4）乙药品批发公司和甲药品连锁公司的法定代表人均为张某的事实对认定违法主体无影响，要注意的是不能因为同一个法定代表人的两个法人持无所谓的态度，随意认定一个法人为“违法主体”。 二、甲药品连锁公司应认定为其第8门店等11个直营店销售涉嫌的假药的“违法主体”。直营店没有独立主体资格，没有“店”内人、财、物绝对的支配权，他们销售的涉嫌假药是乙药品批发公司配送的，乙药品批发公司同甲药品连锁公司的法定代表人同为张某，现实中也就是“两块牌子一套人马”。所以，甲药品连锁公司第8门店等11个直营销店售涉嫌假药的行为可以由甲药品连锁公司承担责任，认定甲药品连锁公司为本案第二“违法主体”。 三、甲药品连锁公司五个加盟连锁门店销售涉嫌的假药应分别认定为“违法主体”。加盟连锁门店同连锁公司是依据签订“合同”明确双方权利义务，双方的法律地位应是平等的，加盟连锁门店仍然具有独立的主体资格，可以绝对享有“店”内的人、财、物的支配权。所以，应当认定甲药品连锁公司五个加盟店为“违法主体”，分别对其销售涉嫌的假药行为予以查处。加盟连锁门店应当根据“合同”的约定向甲连锁公司或乙药品批发公司追索遭受的经济损失。 四、其他3个医疗机构应当分别认定为“违法主体”，对其使用涉嫌假药的行为依法予以查处。 五、丙药品批发公司不是某市食品药品监管局的管辖范围，应当移送丙药品批发公司所在地食品药品监管局认定为“违法主体”予以查处。 大渡河勇士认为： 正确认定本案的违法主体，首先必须要搞清以下几个问题：一是药品连锁公司直营店和连锁加盟店是否具有完全的行为主体资格？二是药品连锁公司直营店违法销售假药的行为到底应该由谁来承担？三是甲药品连锁公司委托乙药品批发公司直接配送给其直营店的行为是否视为甲公司直接实施的销售行为？ 通观我国相关法律法规的精神，对于依法办理了法定登记手续的法人分支机构可以作为公民和法人之外的第三类主体——非法人其他组织，在民事活动和行政管理活动中担当当事人，享有权利承担义务。直营门店由连锁公司直接投资设立，是连锁公司专门从事药品零售业务的分支机构，不具有独立的法人资格，但这并不妨碍直营门店在民事活动和行政管理活动中担当当事人。而药品连锁加盟企业应当是企业法人，因此，具有独立的完成独立的主体资格，其享有独立的权利能力和行为能力，在民事活动和行政管理活动中担当当事人。 直营店是连锁公司设立的专门从事药品零售业务的分支机构，是连锁公司的组成部分，连锁公司和零售门店在法律上是一个利益主体，连锁公司对直营门店的药品配送，所有权并未发生转移，其一切经营后果最终归属于连锁公司。直营门店实施的违法行为既是直营门店自己所实施的行为，同时还可以看成连锁公司行为的组成部分，均有资格成为行政管理相对人和行政处罚的被处罚人，具体由谁担当被处罚人，关键看谁是真正的违法行为人。如果直营门店独立实施了一项违法行为，则直营门店是违法行为人，应当以直营门店作为被处罚人；如果连锁公司总部或总部直接管理的机构实施了某项违法行为，则连锁公司是违法行为人和被处罚人。这是确定被处罚人的最基本原则。 甲药品连锁公司委托乙药品批发公司直接配送给其连锁直营门店的行为，应当视为甲公司直接向其直营店销售药品的行为。因为甲、乙之间有委托关系，即如果没有甲公司的委托行为乙公司不能向甲公司的连锁直营店直接配送药品。同时，因为甲、乙两公司的法人代表均为同一人张某，完全有理由认为乙公司向甲连锁直营