代理词(陈xx诉都xx文化公司出版合同纠纷案代理词)Microsoft Word 文档.docVIP

代理词 尊敬的审判员： 陈xx与成都xx图书出版策划有限公司（以下简称xx公司）合同纠纷案，本代理人依法接受原告陈xx的委托，担任其一审诉讼代理人。代理人接受指派后，认真分析了案情及原告的民事起诉状、相关证据材料；随后，代理人依法调查收集了相应的证据材料。通过参加今天的法庭调查审理，代理人认为原告的诉讼请求有充分的事实根据和法律依据，诉讼主张合法、合理，应予支持。现根据事实和法律发表如下代理意见，请审判员参考。 一．原被告之间的《图书自费出版协议书》合法有效，双方均应该按照合同约定履行自己的义务 1.原告与被告于2008年5月6日签订的《图书自费出版协议书》（编号：no:0026919）。合同对双方的权利与义务、出书时间、印数等事项进行了较为全面的约定。该约定满足了《中华人民共和国合同法》第12条的对合同基本内容的要求，双方合同权利义务清楚明白，并不存在任何争议。 2.原告与被告均具有签订合同的主体资格。原告为成人，精神正常，具有完全民事行为能力；被告为合法注册之公司，具有独立承担民事责任之资格，原被告双方签订的合同所产生的合同权利与义务应由双方承担与享有。 3.该协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害国家、集体和他人的合法权益，合同已经成立并生效。 （1）合同的性质问题 本案中，虽然双方之间签订的合同名为出版协议，其实为出版委托代理合同。原告系作品的著作权人，需要出版自己的作品，符合签订出版合同主体资格；被告不是出版社，无出版图书的资格，不是直接签订出版合同的当事人；但是被告可以联系有出版图书资格的出版社，帮助原告实现出版图书之目的。而且双方在合同中，被告承诺的义务也是确保该书由中国文史出版社出版而不是自己出版。从这个意义上讲，被告是接受原告委托，代为办理出版图书相关事宜的组织，其行为符合委托代理行为的特征；双方之间签订的《图书自费出版协议书》不属于《出版管理条例》规定的图书出版社与图书作者之间签订的图书出版合同，不受该条例规定的图书出版者实行行业准入制等规制的约束。 （2）我国现行法律法规未对代理出版协议的主体资格进行严格限定，未对代理出版行为未予以禁止。按照民法之“法无禁止即许可”之原则，原被告之间的委托出版协议并违反法律法规之效力性强制规定，没有无效的法定依据。 根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。原被告所签订的《图书自费出版协议书》已由原告于2008年5月6日签字，被告于同日在该协议上盖章，协议已从签约双方签字、盖章之时成立并生效。 二．原告已正确履行了自己的义务，并不存在任何违约行为与过错 1、原告在签订合同之后，即按照双方之间的约定，将首笔合同价款3900元支付给被告。对此，有原告向被告指定的收款人打款凭据，足以认定。 2、被告同意原告采取分期付款的方式支付合同价款 尽管截至原告起诉时为止，原告没有向被告付清全部合同价款，但被告是认可了原告分期分批支付合同价款；原告并没有违约，被告理应按照双方合同之约定履行自己的义务。 3、原告拒绝向被告支付清剩余价款是履行自己的先履行抗辩权。 《合同法》第六十七条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 按照原被告双方签订的合同约定，原告可以采取分期付款的方式支付合同价款，可以在受到被告出版的图书后支付余款。被告把部分书寄给原告时，原告并不清楚这些书为非法出版物；原告正准备向被告支付剩下的合同价款时得知：经人举报，江苏省苏州市吴中区文化体育局委托江苏省新闻出版局对本案涉案图书予以鉴定，结论为该图书系盗用中国文史出版社的书号之非法出版物，原告因此受到相关部门的多次传讯。自此，原告方知道被告没有按照双方协议履行自己的义务，存在重大根本违约行为。在被告未完成自己合同基本义务的情况下，原告按照合同约定及其法律规定，行使自己的合同先履行抗辩权，合理合法，并无不当； 4、退一万步讲，即便是被告认为原告未履行支付全部合同价款之义务，也不构成被告加害给付的法定理由，被告不能以原告未付清合同价款来抗辩自己根本违约行为具有正当性。如果其认为原告违约，有必要追究原告的违约责任，其完全可以提出反诉或另行起诉要求原告支付剩余合同价款。 三．被告根本违约，当向原告承担违约责任 1、被告根本违约 原被告签订的《图书自费出版协议书》之第十条约定，被告应该保证该书由中国文史出版社出版；十八条之约定，被告保证使用全国统一书号，条形码和cpi数据。 该约定表明，原被告对涉案图书的出版是有明确约定的，按照文意解释和目的解释，前述合同条款约定的被告的义务包括：保证涉案图书由中