第十七章法律的现实运作.docVIP

第十七章 法律的现实运作 一、立法 二、执法 三、司法 四、守法 在任何一个社会当中，法律（无论是成文法还是不成文法）对社会生活的实际影响，即法律对于主体的行为的规范化的调整，都体现为法律本身在自我修正、自我完善和自我发展中的实际被主体加以运用，其结果在通常情况下，便表现为法律运用的不同方式和不同环节。这一过程，就是法律的现实运作。这一过程除了明显地在很大程度上必然与现实的国家权力或者公共权力的介入相关，因而共性的因素较多外，构成这一过程的不同环节也相应地体现出了自身的特殊个性，这些特殊个性同时也与不同种类的国家权力或者公共权力的性质相关。 一、立法 立法，也就是具有合法的国家立法权力的特定的国家机构在其既定的合法权力限度内、按照既定的法律程序创制崭新的、修改现行的、废止已经过时失去效力与意义的规范性法律文本的活动、行为、过程及其结果。很明显，在我国，立法就是我国宪法规定的享有国家立法权的国家机构即全国人民代表大会及其常务委员会、以及享有地方立法权的地方国家机构即相应地方的人民代表大会及其常务委员会，在各自的合法权力的限度内按照既定的法律程序，创制崭新的、修改现行的、废止已经过时失去效力与意义的规范性法律文本的活动、行为、过程及其结果。 所以，立法，实际上也就是运用立法权力为本社会立规矩、定方圆、创规范、设制度的过程。从权力的性质特点来看，立法权乃是一种非常积极和主动的独立性的权力，是在立足于当前的社会现实的前提和基础上、又充分考虑了过去的历史、而指向人们的行为和社会发展的未来的权力；但立法权又仅仅只是清谈和言说的权力，在一般情况下，立法权的行使就是将清谈和言说的内容形成文字性文本，向全社会公布并要求一体遵循。除此之外，立法权力不采取任何实际的行动亲自去实施法律。 立法权力及其运作的规范化制度安排，一般被称为立法体制，它实际上主要涉及立法权力的划分，也就是合法地享有立法权力的国家机构的立法权力的权限及行使立法权力时相互之间的关系，其中最重要的乃是中央和地方在立法权力的划分上的制度安排。 就我国的情况来看，我国的立法体制是“一元多级”立法体制，“一元”指的是在全国范围内立法权力是统一的，“多级”指的是我国立法分中央级的立法和地方性立法，但地方性立法必须从属于中央级的立法，尤其是从属于宪法和法律。同时，在我国还大量地存在授权立法。从总体来看，这种“一元多级”立法体制还是适合中国国情的，但在立法权的具体行使过程中，“多级”立法往往也在一定程度上损害了立法的统一性，尤其是在立法中如何最大限度地消解“部门本位主义”和“地方本位主义”对于法律的统一性的消极影响，是我国立法迫切需要加以解决的问题。 在现代社会，立法或者说立法权的行使还必须遵循一些最基本的原则。其主要的方面包括： 第一，立法的法治原则。这一原则在我国通常被在表面上解释为立法必须符合宪法，任何法律的制定都不得与宪法相抵触。这当然没有错，但还不全面，同时也没有将宪法本身的制定也要遵守法治原则的含义表达出来。我认为，立法的法治原则的更深层次的含义还表现或者应当表现在这样两个方面，一方面，任何法律都只能增进而不能有害于公民的基本人权；另一方面，以公民的基本人权为核心，立法权理应而且也必须受到法律的限制，也就是说，一切有害于公民基本人权的法律不得制定、不得通过、也不得生效。 第二，立法的民主原则。这一原则要求立法为公民以个体或者群体的形式参与立法活动提供合法的通道和高效的程序，同时，这一原则也表明了立法活动及其结果在理论和伦理方面的可批判性与可否定性，从而为法律的修订和完善提供机会和方向。 第三，立法的程序原则。立法必须严格遵循既定的法律程序，在一般情况下，立法程序和基本的立法环节不得被克减，这也是立法的法治原则和民主原则的必然要求。在一般情况下，立法的正式的基本程序包括提出立法议案、审议法律草案、通过法律草案和公布法律。 当然，优良的立法还必须有相应的先进的立法技术作为保障。这些立法技术包括宏观方面的立法预测技术、立法规划技术和立法决策技术，微观方面的关于法律法规名称的立法技术、关于法律内容的一般立法技术、关于法律内容各结构成分的具体立法技术（如：关于法律的目录、标题、序言、括号、附录制作的技术，关于法律的卷、编、章、节、条、款、项、目制作的技术，关于法律的总则的制作技术，关于法律的分则的制作技术，关于法律的附则的制作技术）和语言文字运用与处理技术。 二、执法 执法，实际上就是合法地拥有行政权力、对于国家和/或社会行使行政事务管理权力的国家行政机关，按照既定的法律的要求主动地将法律应用到国家和/或社会的公共事务活动之中的具体活动过程。在这个意义上，执法也可以直接称为行政。 从内容来看，执法不仅包括运用行政权力执行既定的具有普遍法律效力的规范性法律文件的