民商法学(2012-2013上)Microsoft PowerPoint 演示文稿.pptVIP

民商法学专题 朱继胜 主讲 民商法学专题 第一讲 民商法的发生 第二讲 民商法的理念 第三讲 民商法基本原则 第四讲 人法 第五讲 物法 第六讲 知识财产法 第七讲 债法 第八讲 继承法 第九讲 侵权法 第十讲 中国民商法向何处去 第一讲 民商法的发生 两个问题： 1、为什么古代罗马产生了辉煌的罗马私法，而漫长的中国古代社会私法却始终遮蔽在礼、刑之下？ 2、为什么新中国成立至今，民商法在前、后30年命运迥然不同？ 一、法的根源：“经济”关系 客观上决定是否需要和需要什么“法”。 “法的关系正像国家的形式一样，既不能从它们本身来理解，也不能从所谓人类精神的一般发展来理解，相反，它们根源于物质的生活关系，这种物质的生活关系的总和，黑格尔按照18世纪的英国人和法国人的先例，概括为‘市民社会’，而对市民社会的解剖应该到政治经济学中去寻求。”（马克思：《〈政治经济学批判〉序言》，《选集》第２卷，1995：32） “人们在自己生活的社会生产中发生一定的、必然的、不以他们的意志为转移的关系，即同他们的物质生产力的一定发展阶段相适合的生产关系。这些生产关系的总和构成社会的经济结构，即有法律的和政治的上层建筑竖立其上并有一定的社会意识形式与之相适应的现实基础。物质生活的生产方式制约着整个社会生活、政治生活和精神生活的过程。不是人们的意识决定人们的存在，相反，是人们的社会存在决定人们的意识。社会的物质生产力发展到一定阶段，便同它们一直在其中运动的现存生产关系或财产关系（这只是生产关系的法律用语）发生矛盾。于是这些关系便由生产力的发展形式变成生产力的桎梏。那时社会革命的时代就到来了。随着经济基础的变更，全部庞大的上层建筑也或慢或快地发生变革。（马克思：《〈政治经济学批判〉序言》，《选集》第２卷，1995：32-33） （一）生产力：物质的和精神的 （二）生产关系（经济基础）：所有制、生产中的地位、分配方式 （三）上层建筑：政治的和观念的 二、法的中介：“政治”关系 主观上决定是否需要和需要什么“法”。 （一）政治——国体和政体 （二）一国的方针、政策 （三）“政治”对“法律”的造与塑 （四）社会二分：民商法发生的社会基础 1、社会分离为“政治社会”与“市民社会”。 市民社会是由独立、自由、平等的人构成的社会。 亚里士多德：野蛮社会——文明社会（城邦）。 黑格尔：社会二分法，政治国家——市民社会（相对于“等级社会”）。 市民社会乃是对私人活动领域的抽象；政治国家是对公共领域的抽象。 2、社会利益分化为私人利益和公共利益。 社会利益分化为私人利益和公共利益两大相对独立的体系。 市民社会是“特殊的私人利益关系的总和”，包括处在政治国家之外的一切领域，即一种“非政治性的社会”。政治国家是普遍的公共利益关系的总和。 在社会中，每一个独立的人也就担当着双重角色，他既是市民社会的成员，也是政治国家的成员。 两者的分离在资本主义时代完成。 3、分离的途径：宪法与公法、私法。 （１）宪法：市民社会与政治国家间订立的契约，用以划定市民社会与政治国家间的界限，使市民社会保持免受国家任意干预，兼顾社会的和平和市民社会的自治。 （2）公法：为公权力的行使划定范围。 （3）私法：通过设定权利来维持市民社会的秩序；间接地约束公权力。 任何权利的设定都有双重意义： 其一、它划定了政治国家不得随意进入的空间； 其二、它划定了其他市民不得随意进入的空间。 市场经济体制下的社会主义社会，存在着市民社会。因私人利益存在，政治国家的威力未及全部社会生活领域。 三、法的结构：宪法与公法、私法 （一）宪法 地位：母法，至高无上；内容：规定最基本的制度。 （二）公法：以权力制衡维护公共利益的秩序。 乌尔比安最先提出公、私法划分，以此作为“楚河汉界”，分隔公、私领域。 自罗马法以之为划分法律部门的标准后，一直沿用至今。 （三）私法：以权利设置维护私人利益的秩序。 * *