法理学概论(标准版).docVIP

法理学概论 引论 一、法学 1、概念：所谓法学就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。 2、性质：（1）法学的研究总是指向法律现象或者法律问题的；（2）法学具有务实性；（3）法学是反映人的经验理性所谓学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现；（4）法学是职业性知识体系，它所使用的语言是经过提炼的行业语言；（5）法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映的是人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实； 3、法学的研究对象 法律制度问题；社会现实或社会生活关系问题；法律制度与社会现实之间如何应对的问题； 二、法学思维 1、概念：法学思维是指法学者在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法； 2、特点：法学思维是实践思维；法学思维是以实在法（法律）为起点的思维；法学思维是问题思维；法学思维是论证的思维、说理的思维；法学思维是评价性思维； 三、法理学 1、概念：法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。 2、法理学体系：从研究范围和功能两方面研究。从范围上看，法理学包括法本体论（尤其法概念论）、法价值论、法认识论和法方法论等，从功能上看，包括经验功能、分析功能和规范功能； 3、学习法理学的意义 （1）人类精神的烟花离不开四边的哲学； （2）法理学不仅为人们提供学习法律的入门知识，而且更重要的是培养法律和法学工作者的见解和境界； （3）法理学忠在训练人们的法律思维方式和能力； 第一章 法 一、法的名称 二、法概念的争议 （一）应然法与实然法 1、所谓应然法就是，“应该是怎样的法”，即根据其自身的特性而应达到的某种理想或理念状态的法，有是被称为“理念法”或“理想法”； 2、所谓实然法，就是“实际上是怎样的法”即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的行为实际产生作用的法，有时也被称为“实际的法”。 （二）自然法与实在法 1、自然法：以对人的预设为出发点，进而认为人得基本权利是自然发的关键，因此侵犯人的基本权利的法将会丧失实际上的约束力，即“恶法非法”，代表人物：格老秀斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等； 2、实证法：认为只有实在法才是严格意义上的法律，是实际存在的、具有实际效力并可以精确分析的法律，也只有实在法才是法理学研究的对象，主张“恶法亦法”。代表人物：奥古斯特·孔德； 3、法的特征 法的规范性、法的国家意志性、法的强制性、法的普遍性、法的程序性、法的可诉性 4、法的作用 法的作用是指：法作为一种特殊的社会规范对人们的行为和社会生活所产生的影响和结果。 （1）法的规范作用：①指引作用 ②评价作用 ③预测作用 ④教育作用 ⑤强制作用 （2）法的社会作用：①维护社会秩序和和平 ②推进社会变迁 ③保障社会整合 ④控制和解决社会纠纷和争端 ⑤促进社会价值目标的实现； 5、法的作用的局限性 （1）法的作用的范围不是无限的；（2）法律只是调整法律所能调整的社会关系的一种方法；（3）法律与事实之间的对应难题也不是法律所能完全解决的；（4）法律自身的缺陷也影响其发挥作用①人的理性有限，会出现“法律空白” ②法律是稳定的，社会变化的。出现法律的“滞后性”③抽象的、一般的法律用于具体的、个别的案件可能会产生违背法律原义的结果，即法律的“僵硬性”④法律解释不统一； 第二章 法的内容与形式 一、法的内容与形式的含义 1、法的内容：就是指构成法的内在要素，即法律规范及其构成要素； 2、法的形式：法的内容的表现方式，是法的内容要素的外在结构和组织形态； 二、法律权利与法律义务 1、研究权利义务概念的重要性P48 2、法律权利：是指由国家通过法律加以许可的自由意志支配的行为规范； 其特点在于：法律权利的法律性；法律权利的自主性；法律权利的利益性；法律权利的相关性； 完整的分析一个法律权利，它由自由权（基础）、请求权（实体内容）、（3）诉权（胜诉权—保障手段） 3、义务：是国家通过法律规定，对法律主体的行为的一种约束手段，是法律规定人们应当作出和不得作出某种行为的界限； 4、权利和义务的分类：基本权利和普通权利、绝对权和相对权、原有权和救济权等； 三、成文法与不成文法 1、划分标准为法律是否以规范化的条文形式作为其存在状态； 2、成文法（制定法） 3、不成文法（习惯法和判例法） 4、成文法相对于不成文法的优点：具体明确、修改废止的严格程序、有利于社会安全与自由、有较好预防作用，有利于推进社会改革； 5、不成文法的优点：适应社会现实；不存在背离立法原意的问题；利于司法官员发挥创造性； 四、法系 1、概念：法系是指具有某种共性或共同历史传统的法律的总称，当代世界主要法系有三个：民法法系（大陆法系、罗马法系）以德国法系和法国法系为代表；普通法法系（英美法系、海洋法系、判例法系