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新《公司法》《证券法》颁布一年间 张育军 深圳证券交易所总经理 　　　2005年10月27日，第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议在同一天审议通过了修订后的公司法和证券法。为了纪念新公司法和新证券法颁布一周年，推动两法的顺利实施，今年10月26日，中国人民大学法学院举行了座谈会。 　　深圳证券交易所张育军博士应邀出席，并发表了题为《新两法颁布实施后证券市场法制建设的成就与后续工作建议》的演讲。该演讲系统总结了新两法颁布一年来，各有关部门为配合其实施所采取的重大举措，并对今后的工作重点提出了建设性意见。 　　张育军是法学、经济学双博士，又在深交所任总经理，不论在理论上还是在实践方面，他对新两法实施的总结与建议，都值得关注该领域的法律人分享。在对标题稍作改动后，特发此文，以飨读者。 　　一、新两法颁布实施后证券市场法制建设的成就 　　新两法颁布以来，全国人大常委会、国务院、中国证监会、最高法院等机构进行了一系列的配套立法活动，取得了巨大的成就，从而有力地推动了新两法的贯彻实施。 　　(一)2006年6月29日，第十届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过了《刑法修正案(六)》，完善了虚假陈述罪的构成要件，增加了证券犯罪类型、扩大了刑事责任的覆盖范围。 　　《刑法修正案(六)》与新证券法、公司法相配套，完善了证券法律责任，对于打击和遏制证券违法犯罪行为、健全证券市场法制、促进证券市场健康发展，具有十分积极的作用。 　　(二)为贯彻实施新两法，国务院于2005年12月18日颁布了修订后的《公司登记管理条例》，并于12月23日发布了《做好贯彻实施修订后的公司法和证券法有关工作的通知》，《通知》要求地方各级人民政府和国务院有关部门要充分认识实施新两法的重要意义，切实做好有关贯彻实施工作。 　　(三)新两法颁布以来，为做好公司法、证券法修订前后相关工作的衔接工作，中国证监会共制定或修订发布了51个部门规章，其中，综合类8个、发行类6个、登记结算类2个、机构类11个、上市公司类9个、信息披露规范类7个、基金类8个(据不完全统计)。例如：在发行方面，主要发布了《首次公开发行股票并上市管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》、《证券发行与承销管理办法》等;在上市公司监管方面，主要发布了《上市公司股东大会规则》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司章程指引(修订)》、《上市公司股权激励管理办法(试行)》、《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》、《关于规范上市公司对外担保行为的通知》等;在证券公司监管方面，主要发布了《证券公司风险控制指标管理办法》、《证券公司融资融券业务试点管理办法》、《证券公司融资融券业务试点内部控制指引》等。 　　(四)最高法院和国务院有关部门依据修订后的公司法、证券法，制定或修订发布了11个配套的司法解释和规范性文件。例如：最高法院发布了《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(一)》;财政部发布了《关于公司法施行后有关企业财务处理问题的通知》;国家工商行政管理总局发布了修订后的《公司注册资本登记管理规定》。 　　(五)在证监会的指导和协调下，深圳、上海证券交易所依据修订后的公司法、证券法和证监会等部委的最新规定，对其业务规则进行了全面的清理。 　　例如，深圳证券交易所共新制定和修订了36个业务规则，其中，上市类24个(包括新的《上市规则》)，交易类12个(包括新的《交易规则》)。 　　二、进一步推进新两法实施应关注的重点问题和后续工作建议 　　(一)继续做好相关配套法规、规章的立法工作。 　　1、行政法规方面 　　目前，新公司法、证券法在很多具体的问题上授权国务院另行规定。例如，公司法第123条规定：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。 　　因此，为进一步推进两法的贯彻实施，建议国务院尽快出台《上市公司监管条例》、《证券公司监管条例》、《证券公司风险处置条例》、《投资者保护基金条例》、《独立董事条例》等相关配套行政法规。 　　2、司法解释方面 　　新公司法、证券法作出了许多新的规定，确立了许多新的制度，但新公司法、证券法的规定均很原则。上述新规定和新制度的贯彻执行，在很大程度上有赖于最高法院的司法解释。 　　因此，建议最高法院从司法审判、解决相关公司、证券诉讼案件、保护投资者合法权益的角度出发，在已发布实施的《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(一)》的基础上，尽快出台主要包括下列内容的司法解释： 　　(1)关于公司设立行为和股东出资方面。包括：公司成立后对设立过程中所签订合同的处理问题、公司设立中或者不能成立时对外的责任承担问题、出资瑕疵的民事责任问题等。 　　(2)关于股权确认方面。包括：名义出资与实际出资认定问题、利益归属问题、对外责任问题、冒名股东登记问题等。 　　(3)关于股权转