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因无权代理所订立的合同 　　王朝晖 　　一、案例 　　(一)案情 　　王某原为甲公司的业务员，1997年7月被公司解聘。1997年8月，李某利用其自己配有的钥匙盗取公司盖有公章的空白合同书二份。同月，李某使用该空白合同书以甲公司的名义与乙公司订立买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司购买价值300万元的货物一批，货到付款。该合同订立后，乙公司积极组织货源，并发函甲公司询问有关交货事官。甲公司遂答复称其不知该合同，并要求乙公司不要向其发货。乙公司接到甲公司的答复后，认为其与甲公司的合同有效，并按合同的约定交货。但甲公司拒绝接受。乙公司遂诉至法院，要求甲公司履行合同，支付货款。 　　(二)对本案的不同观点 　　有人为，王某使用盗取来的空白合同书与乙公司订立的合同，其行为严重违法，所订立的合同也为无效合同，甲公司不受该合同的约束。因此，甲公司不必按该合同的约定履行合同。对于乙公司的损失，由王某承担责任。另有人认为，王某没有代理权而与乙公司订立合同，其行为属于无权代理。王某以甲公司的名义与乙公司订立的合同，由于没有被甲公司(被代理人)追认，对甲公司不发生效力。甲公司不必按照合同的约定履行合同，并应由于某赔偿乙公司的损失。 　　二、法律条文 　　《民法通则》第六十三条 第二款代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民法法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 　　《民法通则》第六十六 条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。 　　《合同法》第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止斤以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认以前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式做出。 　　《合同法》第四十四条 行为人没有代理权、超越代理或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。三、学理分析代理是以“他人之名义为他人对于第三人自己为意思表示，或为他人由第二人自己受领意思表示，因之直接使行为效力归于该他人之行为也”。1根据《民法通则》第63条的规定，代理就是在代理权限内，代理人以被代理人的名义进行民事活动，活动结果由被代理人承受的一种法律行为。2这是就有权代理而言。一般来讲，代理就是以他人的名义而对第三人为的意思表示。代理包括两种情形，一是上述所说的有权代理，它是一种特殊的民事法律行为，其后果由本人承担;另一种就是无权代理。无权代理就是指没有代理权，而以他人名义进行的活动。根据《民法通则》和《合同法》的规定，无权代理包括三种情形，一是根本没有代理权而为的代理，二是超越代理权而为的代理，三是代理权终上以后而为的代理。根据《合同法》第4 8条的规定，无权代理人以本人名义与他人订立的介同，是效力待定的合同，而不是绝对无效的合同。此类合同尽管因代理人缺乏代理权而存在着瑕疵，但此种瑕疵是可以修补的。即在一般情况下，此类合同对被代理人不发生效力，但如果被代理人对该合同予以追认，此类合同即对被代理人发生效力。法律之所以规定因无权代理所订立的合同可因被代理人的追认而发生效力原因在于：一方面，无权代理行为并非都对本人不利，有些无权代理活动对本人可能是有利的。另一方面，无权代理也八有代理的某些特征。如无权代理人具有为本人订立合同的意思，第三人也有意与本人订立合同。问题的关键在于，无权代理人并无代理权限，如果本人事后承认该代理行为，实际上是事后补授，从而可以使代理行为有效。如果本人认为无权代理行为对其不利，自然可不予承认。尤其应该看到，因无权代理行为所订立的合同并不一定对相对人不利，相对人与无权代理人订立合同通常并非旨在追求合同无效的后果，相反他常常希望合同有效而使其能与本人之间形成合同关系。所以经过本人追认而使合同有效，也有利于维护交易秩序及保护相对人的利益。3 　　对因无权代理所订立的合同，法律在赋予被代理人追认权的同时，也赋予了相对人的催告权和撤销权。即在相对人与无权代理人订立合同之后，可以催告被代理人在—定期限内予以追认，否则合同不发生效力，或者相对人在代理人予以追认之前撤销合同，使合同不发生效力。法律赋予相对人催告权和撤销权是为了尽早结束合同效力不确定状态，以保护相对人的利益。 　　但因无权代理所订立的合同，并不总是效力待定的合同，或者说，并不是所仃的因无权代理所订立的合同都只能是在得到被代理人的追认后才对其发生效力。理论上，无权代理分为狭义无权代理和表见代理两种，所谓“狭义无权代理”是指行为人既没有代理权，也没有能使相对第三人确信其具有代理权的理由，而以他人名义所为的民事