2014监理工程师合第二章知识点整理.docVIP

建设工程合同管理法律1.1 合同法律关系的构成（三主体三客体两内容）1.2 自然人的两种能力1.3 法人　　1.4 法人的四条件■依法成立－不能自然产生，必须依法设立　■有必要的财产或者经费－物质基础　　■有自己的名称，组织机构和场所　　■能够独立承担民事责任依法成立、有钱、有名、能独立承担责任1.5 法人的分类1.6 法人资格的获得　　1.7 其他组织概念不具备法人资格，但是可以作为合同的主体　　类型法人的分支机构不具备法人资格的联营体合伙企业个人独资企业【易错点】子公司具有独立法人资格分公司不具备【易错点】不具备法人资格的如法人的分支机构是可以签订合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担1.8 法律关系的客体（三客体） 客体 内涵 物 货币借款合同 行为 设计工作、监理工作等 智力成果 1.9 合同法律关系的内容2.合同法律关系的产生、变更与消灭（两类）　　3.代理关系3.1 代理的概念及特征　代理的特征（用“中介机构代理销售楼盘”来理解）■代理人必须在代理权限范围内实施代理行为　　■代理人以被代理人名义实施代理行为　　■代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志　　■被代理人对代理行为承担民事责任【点】被代理人对代理人的代理行为承担责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。3.2 代理的种类（三大类）■ 委托代理 ■ 法定代理　■ 指定代理3.3 委托代理　　■内涵基于委托授权形成的代理关系，又称为意定代理　　只有在被代理人对代理人进行授权后，委托代理关系才真正建立　授予代理权的形式可以书面形式，也可以口头形式（如法律规定必须书面形式的，应当采用书面）　　■来源委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系【难点】委托代理的特点仅被代理人一方授权即可产生效力，无需对方同意　　被代理人有权随时撤销其授权，代理人也有权随时辞去所受委托　　代理人辞去委托时，不能给被代理人和第三人造成损失，否则应负赔偿责任【难点】建设工程中的主要委托代理形式项目经理是施工企业的代理人　　总监理工程师是监理单位的代理人　　工程招标代理机构是发包人的代理人【重点】越权代理的法律后果代理人应在授权范围内行使代理权超出授权范围的行为应由行为人自己承担【原则】谁有错误就由谁承担责任，如双方都有错误，则承担连带责任。【难点】授权范围不明确的法律责任应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。　　但实际操作中，由于被代理人承担民事责任的能力远高于代理人，因此这种情况下大多数由被代理人承担。　　【原则】谁有错误就由谁承担责任，如双方都有错误，则承担连带责任【难点】招标代理机构的代理被代理人－－发包人　　代理人－－招标代理机构　　招标代理机构在招标代理过程中有过错行为，招标人有权追究招标代理机构的违约责任3.4 法定代理适用于无行为能力和限制行为能力人■案例 　根据法律规定，未成年人的代理人是其父母，无需未成年人给其父母下委托书3.5 指定代理■案例　如一个未成年人无任何亲人，法院可指定其父亲的单位作为代理人3.6 无权代理■无权代理的种类无权代理越权代理代理权终止后的代理　　■无权代理的处理被代理人“追认”，即转化为合法的代理被代理人“拒绝”，即为无权代理　　　【关注点】无权代理中的追认第三人事后知道对方为无权代理，可以向“被代理人”行使催告权，也可以撤销此前行为。　　无权代理行为只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。　　未经追认，由行为人承担民事责任。　　本人知道他人以自己名义实施民事行为而不作否认表示，视为同意，视为代理关系成立。3.7 委托代理关系的终止（四条件）期限届满，事项完成　取消或辞去委托　　代理人死亡或代理人丧失民事行为能力 　　作为被代理人或代理人的法人终止－主体不存在3.8 指定或法定代理关系终止的条件被代理人取得或恢复民事行为能力　　被代理人或代理人死亡　　指定单位撤销指定　　监护关系消灭【难点】被代理人死亡，可终止指定代理和法定代理，但不终止委托代理　　杨某委托李某为其买汽车。李某已买车，但杨某突然死亡，此时杨某的家人不能否认代理关系，必须接受汽车，支付价款（或用杨某的遗产来支付）。 第二节　合同担保 .担保的概念（四主体两合同）　　【难点】担保的方式★1.保证　　　　.2 保证的分类　　【注意】一般保证中如何判断债务人不能清偿债务经审判或仲裁，并强制执行，仍无法履行债务时，才可以认为债务人无法清偿债务。.3 不能作为保证人的机构（三类） 不能作保证人的机构 例外 企业法人的分支机构与职能部门 分支机构有法人书面授权的，可在授权