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论基于他物权的物权请求权 刘凯湘 引 言 物权，包括所有权和他物权。就物权的保护而言，一方面，由于所有权本身在物权体系中的核心地位，对所有权的保护是基本的、核心的，立法上往往详加规定，另一方面，他物权也应有妥适之保护措施，方合“权利应受保护”之基本私法理念，而免权利歧视之虞。就物权请求权而言，相应地，基于所有权的请求权是基本的、核心的，但所有权以外的其他物权如何受请求权制度的保护？基于他物权的请求权与基于所有权的请求权有何异同？在立法上二者应如何协调？此等问题皆需探讨。 本文之目的即在对上述诸问题进行论述，探讨基于他物权的请求权的内容、特征、效力等。 一、基于他物权的请求权的理论依据 物权请求权，也称物上请求权，是指物权的圆满状态被妨害或有被妨害之虞时，物权人为排除妨害或防止妨害发生，得对现为妨害或将为妨害之人请求为一定行为之权利。作为民事权利之一种，尤以与债权请求权相比较，物权请求权具有如下特征：首先，物权请求权基于物权而产生，享有物权是行使物权请求权的前提。凡合法享有物权的人，无论是自物权人或他物权人，均享有物权请求权，反之，不享有物权便无从行使物权请求权，尽管权利人仍可行使其他请求权如债权请求权或占有请求权。其次，物权请求权为请求权之一种，惟当物权受有妨害时始得发生。请求权是指权利人要求他人为一定行为或不为一定行为的权利，与其对应的则是支配权。支配权是指直接支配权利客体之权利，如人格权、身份权、物权及知识产权，这些权利也称为绝对权。在绝对权，请求权仅为权利之一种可能的表现，在权利不受侵害的情况下，其请求权则隐而不现，权利人无需也无从行使请求权，但“一旦物权遭受侵害，则随时可以发动，且其发动不限次数，受一次侵害，即可表现一次请求权也。” 1在物权人享有物权的期限内，其请求权也许从未发生（若从未受到妨害），但只要受有妨害，即可随时反复多次发生，并不因一次之行使而消灭，且每次之内容也可变化，例如所有物被他人侵占，所有权人即行使所有物返还请求权，旋又被他人设置妨碍影响支配，所有权人又可行使妨害排除请求权。物权请求权的这一特征是其与债权请求权的显著区别。再次，物权请求权属于物权效力之一种，旨在通过回复物权的完满状态而实现对物权的保护。物权为支配权，其支配力何以为载？盖由优先力、排他力、追及力与物权请求权组成严密之效力体系，方保物权之绝对性、对世性效果之实现。故物权请求权尽管以受有侵害时方能发动，但却不以惩罚制裁侵害人为目的，而以回复物权支配力之完满状态为追求，其责任承担（请求内容）也不以填补物权人所受实际损害为计算，而以排除影响物权人权利行使之妨害事实为已足。正是基于此，物权请求权的发生以妨害物权行使的圆满状态的事实存在为已足，而无须侵害人主观过错之证明。此乃物权请求权与债权请求权的又一重要区别。 他物权是否适用物权请求权，或者说，所有劝以外的其他物权是否也有物权的请求权？物权的请求权制度最初是为了保护所有权而创设的，罗马法时期事实上仅有所有权的保护制度，作为物权请求权制度的萌芽——对物诉讼，完全是为保护所有权和占有而设定的，尽管罗马法的他物权体系已经相当完善，至确立物权请求权制度的德国民法，也仅于法典中为所有权单设一章“基于所有权的请求权”，而无对应的“基于他物权的请求权”的规定。所以，在很长时间以来，人们认为只有所有权才有请求权制度，而他物权不适用物权的请求权制度，物权请求权实际上就是所有权的请求权，或者说，“物权请求权也可以称为‘所有权的请求权’”。2 就立法例而言，各国民法对他物权的请求权的规定存在较大差异。大体上有三种模式：（1）在详细规定基于所有权的请求权的基础上，再以较多的条文规定他物权的请求权参照所有权的请求权予以适用，即立法上明确承认基于他物权的请求权，但以参照适用的方式规定他物权的准用条款，不另行单独规定他物权的请求权，或只有较少的条文规定他物权的请求权。德国民法是这种模式的代表，仿之者有瑞士民法、意大利民法等。德国民法典对地上权、地役权、物上用益权、抵押权、质权等分别规定了可准用所有权妨害排除请求权，其第1017条第2项规定：“对于地上权准用关于所有权的取得和基于所有权的请求权的规定。”；第1027条规定：“地役权受妨害时，地役权人享有第1004条规定的权利。”；3第1065条规定：“用益权人的权利受到妨害的，对用益权人的请求权，准用关于由所有权产生的请求权的规定。”；第113条规定：“因土地毁损致抵押权担保受到危害时，债权人可以规定一个适当期限要求所有权人消除危害。”；第1134条规定：“所有权人或者第三人以此种方式侵扰土地，使土地有危害抵押权担保的毁损之虞的，债权人可以提起停止侵扰之诉。”；第1227条规定：“质权人的权利受到侵害的，对质权人的请求权准用关于由所有权产生的请求权的规定。”这种大量的