2013经济法序论.docVIP

经济法序论 今天我们学习的经济法，是德国学者第一次世界大战以后提出的。我国学界经济法的盛行，当从20世纪80 年代初期开始算起。经济法是一个基本理论尚未成熟的学科，它的基础理论众说纷纭，共识欠缺，这对初学者造成极大困难。因此，我们暂且以序论代替总论。我们试图以此脱离理论的简单介绍和空洞推演，而是脚踏实地地告诉你，经济法究竟可以做什么。 序论主要在于简单告诉大家，作为法学专业的经济法的功能是什么，能够解决那些现实生活的问题，它是什么，它应该包括哪些内容，我们可以如何学习它等等。 第一节 经济法的社会功能 对于什么是经济法，学者们争论不休。初学者见此，往往如上云端，不知落脚之地。一个简单的办法，就是踏踏实实地懂得，经济法是干什么的，这就是经济法的社会功能。它要告诉我们，经济法对社会的作用。 不管学界有什么争论，经济法产生于现代市场经济社会，这是一个共识。现代市场经济是市场和政府（Government）共同起作用的经济。诚如萨缪尔森所说，“一个有效率并且人道的社会要求混合经济的两个方面—市场和政府同时存在。现代经济的运作，如果没有市场或政府，就都会孤掌难鸣。”看来，经济法的存在是以现代混合经济中政府作用于经济为前提的。没有现代混合经济，就没有经济法的存在。经济法在现代市场经济社会发挥它的社会功能。 政府作用于市场经济，是因为整个社会面临市场本身不能解决的问题。总体而言，市场经济配置资源的优点要完全发挥，需要市场处于完全竞争（Perfect competition）状态。在市场完全竞争状态下，所有的物品和劳务都有一个价格并在市场上交易，同时没有一家企业或者一位消费者足以影响整个市场的价格。但是，很多情况下市场竞争并不完全，其中最重要的三种情形是，不完全竞争，如垄断；外部性，如污染以及公共品的提供，如国防、地铁等等。不仅如此，市场的运行还会面临公平问题、经济周期问题如通货膨胀、就业等等。从人类历史看，市场本身不能很好地解决上述问题，因此政府借助市场机制，利用个人的创造力，对这些问题的解决都可以发挥一定程度的作用。 经济法正是政府作用于市场经济运行的现行法律依据。政府作用于经济要依照现行法律的规定进行，这既是西方法治社会的文化传统政府和人民均须守法，这是法治社会的基本要求。如果政府不依法作用于经济，政府行为便不具有合法律性( legality)，这就同法治国家的要求相违背。在现代混合经济社会中，经济法能够为政府作用于经济的行为提供合法律性。有了经济法的存在，我们就可以判断政府经济行为的法律性质，即合法还是违法。因此，经济法首要的社会功能在于为政府（Government）作用于经济提供合法律性( legality)。 我国经济法的功能也在于为政府作用于市场经济的行为提供合法律性。我国《宪法》第15条，“国家实行社会主义市场经济。国家加强经济立法，完善宏观调控。”这说明，我国经济也是有政府作用的市场经济。我国经济法已经有发挥其功能的的经济社会基础。建设社会主义法治国家，也已经成为中国的治国方略和政治目标。现在，人们也已经普遍意识到政府依法作用于经济的重要性。诚如温家宝所说，“合法是政府决策的第一要件。”具体而言，经济法的作用使政府解决具体经济问题时有法可依。例如，政府要解决垄断问题，要依据《反垄断法》；要解决不正当竞争问题，就要依据《反不正当竞争法》；政府要制定和执行货币政策，就要遵守《中国人民银行法》；要发挥财政政策的作用，政府行为就应该在《预算法》的框架下运行等等。 经济法的社会功能不仅仅在于为政府（Government）作用于经济提供合法律性( legality)，而且还要保护公民的基本自由和权利。政府作用于市场经济是一个抽象的说法，在现实生活中政府作用于经济事实上是通过影响公民的经济行为来进行的，这就存在着保护公民权利和利益的问题。事实上，经济法为政府各种经济行为划定了一个法律界限。政府只有哪些经济权力，这些经济权力的目的是什么，应该依照那些法定程序来行使；如果政府经济行为侵犯了公民的基本权益，公民应该怎么样救济等等，这些都是有具体的经济法律制度确定的。经济学上所说的政府于市场之间的界限，法学上处理时是通过建立民法、商法、经济法制度来完成的。 经济法还有保护市场竞争和保护弱者权益的功能。我们知道，消费者、中小企业往往会受到经营者、不正当竞争者以及垄断者的侵害，此时政府便通过经济法进行权利和义务的倾斜性配置来保护弱者，平衡他们之间追求利益的能力。例如，在消费者权益保护法中规定消费者特有的权利和经营者特有的义务；又如，在垄断法中规定对可能形成垄断的大型企业的市场经营行为给与特别的法律限制和政府监督等等。 总之，经济法能够存在，是因为天生它材必有用。这些社会功能决定了现代混合经济中经济法存在的必要性。 第二节 经济法的概念分析