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對当前招标代理机构监管模式创新的合法性的探讨
上海汇招信息技术有限公司
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对当前招标代理机构监管模式创新的合法性的探讨
小编的话:如何对代理机构进行监督管理,是招投标监管的一个重要议题,各地行政监督机构采取了形形色色的办法,有些做法颇具争议,有些甚至明显违法。当前,招投标行政监管正面临新的调整,怎样做才是正途?郭万达博士的话值得深思:任何形式的改革创新尝试,都不能让法律法规出现倒退,都不能与政府简政放权的思路相违背。任何意义的改革,都不能以牺牲法律法规的权威性为代价。
对当前招标代理机构监管模式创新的合法性的探讨
随着《国务院机构改革和职能转变方案》将整合建立统一规范的公共资源交易平台提上日程,并要求中央编办对整合方案统筹协调、提出意见,在2014年6月底前正式出台方案。公共资源交易领域“小政府,大市场”的改革序幕由此拉开。人们对于公共资源项目交易“改革、创新”的热情再次被点燃,并迅速席卷全国各地,改革创新的内容也涵盖公共资源交易的各个环节。
近日对公共资源交易项目选择代理机构环节监督管理的创新,被各地冠以公共资源交易领域改革一大亮点而不断见诸于报端。细观这些改革举措,无外乎以下几个方面:一是建立当地代理机构库;二是利用电脑软件,随机抽取分配代理业务;三是要求设驻地分公司或办事处,固定执业人员;四是更加细致严格的落实代理机构的职责;五是明确代理机构的代理业务程序;六是收取代理机构履约保证金;七是加强对代理机构的监督考核;八是政府代收代支代理服务费。
诚然加强代理机构的“动态管理”,对代理机构业务代理情况实行“综合评价”,然后在公开公平的环境下对违规代理机构进行清退的设计框架,让人欣喜,但其中个别环节的合法性和可操作性让人质疑。
一、建立代理机构库,随机抽取分配代理业务
个别地区从规范招标投标代理行为,维护招标采购当事人的合法权益,治理招标人腐败为出发点,建立当地招标采购代理机构库,并采取随机抽取的方式分配代理业务。此做法,的确削弱了代理机构代理项目时对招标人的过度依赖,对以前代理机构选定环节招标人腐败频发的现象起到了遏制作用,也相对规范了本区域内代理机构的代理行为,但制度的合法性、公平性、实效性,值得我们商榷。
1、制度设计违背法律法规要求
该制度不仅与《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》第六条工程招标代理机构可以跨省、自治区、直辖市承担工程招标代理业务。任何单位和个人不得限制或者排斥工程招标代理机构依法开展工程招标代理业务相违背,更与《招标投标法》和《招标投标法实施条例》中关于招标人自行选择代理机构,招标代理机构在其资格许可和招标人委托的范围内开展招标代理业务,任何单位和个人不得以任何方式进行干涉的要求相违背。同时,制度更是因个别招标人的腐败行为而直接剥夺了所有招标人选定代理机构的合法权力,此环节出现问题或者由选定的代理机构出现问题时,招标人会推脱一切责任,此代理机构是在你们库里由你们选定的,与我何干,不利于责任的追究。
2、 抽取软件无第三方认证;公平性值得怀疑
在“熟人时代”和“官本位”思想严重泛滥的今天,虽然“魔高一尺道高一丈”,但是“魔法”也是在与时俱进的。面对复杂难懂的电脑程序设计,在未经第三方认证的情况下,又如何保证电脑抽取软件的公平公正呢?莫让复杂的抽取程序给违法行为披上合法外衣,成为指定代理机构的合法幌子。这种未经认证的抽取系统,远没有原始的“抓阄”更实在、更能让人信服。
3、代理机构库中数量不足易产生不公正因素
首先,个别地区代理机构数量寥寥无几,即使制度设计的再公平公正、合理可信,对于库外的代理机构而言,被排除在招标人选择范围之外不就是明显的不公正吗?其次,在寥寥无几的代理机构中,又人为的控制不同资质(资格)代理机构的数量,造成较大项目代理权集中在几家资质(资格)较高的代理机构身上,对于库外其他资质(资格)符合条件以及库中其他的代理机构而言,又何谈公平公正呢?这种人为因素造就的不平等现象,又为权力寻租行为提供了生存空间。
4、利用随机抽取方式防腐治标不治本
代理机构具有“惯性行贿”的心理,在被选定为某个项目的代理机构后,为了后期能够继续从招标人手里接到项目同时也为了本项目后期合作更加顺畅,会继续按照行业潜规则支付招标人一定的酬劳。这种行贿的方式更加难以发现、难以查处。所以,这种抽取制度只能在牺牲法律尊严的前提下,起到改变腐败方式、降低腐败额度的作用,并不能从根本上解决此环节的腐败问题。
二、设立驻地分公司或办事处
虽然说招标代理市场工作人员的素质高低、执业技能优劣是衡量代理机构代理能力的重要杠杠,但是设立驻地分公司和办事处,并不是提高从业人员素质、提升代理能力的必要条件,此举只会徒增社会成本,造成社会资源
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