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关于紧急避险正当化根据的理解与适用 法学XXX班：XXX 指导教师：XXX 摘 要：紧急避险是指为了使国家、公共利益或他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而实施的损害另一个较小的合法权益的行为。要构成紧急避险必须满足三个条件：合法权益受到了正在发生的危险、为避免危险出于不得已而损害了他人的合法权益、造成的损害在必要限度内。紧急避险是法律规定的正当化事由之一，但，刑法理论上对紧急避险的正当化根据的理解有不同认识，域外学者的观点主要有：违法阻却说、责任阻却说和二分说。域内学者也有不同观点，我国通说认为：紧急避险虽然也损害了某种合法权益，但其目的是为了保护较之更为重大的公共利益或公民个人合法权益的活动。 关键词：紧急避险，正当化， The Understanding and Application about the Justification of Necessity ABSTRACT ：Necessity is an action for national、public、or personal safety、property and other rights free from danger. It is a justification fitted by law. However, there are different cognitions about the justification of necessity in criminal theories, and there are different rules in criminal legislation about limitation of necessity. This paper is intend to make a comparison between different theories inside and outside scholars, then combing the common theory in China, making an understanding from the concept、features、constitutive requirement and judicial application of the justification of necessity. Key Words: necessity, justification 一、紧急避险概述 （一）、紧急避险的概念 紧急避险与正当防卫一样都是来源于中世纪教会法“紧急时无法律”这一法律格言，但紧急避险的观念比正当防卫的观念发展的更迟，在罗马法或日耳曼法中不过是只允许个别的避险行为，在1871年德意志刑法典之前对于紧急避险并未形成一个统一的刑法概念。即使是1871年德国刑法典也只是对由于强制的场合与由于紧急状态的场合承认不可罚，并没有考虑到所有的紧急状态。 什么是紧急避险？对于这个问题，中外刑法学者各有不同观点。例如，大谷实认为，所谓紧急避险就像是互相争夺救命木板的人，为了让自己得救而将其他人推开一样，是指为了避免紧迫的危险，不得已而侵害和该危难无关的无辜第三人的利益的行为。(((又如斯库托拉夫认为，紧急避险是行为人为了防止对本人或他人的合法权益、社会和国家的利益构成现实威胁的危险而对第三人（旁人）利益造成损害的情况，其条件是构成威胁的危险不可能用其他手段排除而且所造成的损害小于所防止的损害。(((卡斯东·斯特法尼认为，紧急避险是指在某些特定情况下，一个人只有通过完成危害另一个人的财产或权利的侵害行为，才能保护某项财产或某种权利。(((上述各国学者的定义看上去表述的内容不同，但他们所表达的实质意义是一样的。 我国刑事立法对紧急避险的定义：《中华人民共和国刑法》第21条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。”我国刑法该条款虽然对紧急避险的主要条件做了规定，但并没有完全涵盖紧急避险成立的所有条件，因此我们不能简单地将该法条作为紧急避险的概念。 结合