返解除特许加盟合同,加盟费可字以不予以退还.docVIP

解除特许加盟合同，加盟费可不予退还 　　　　　　――――评避风塘公司诉唐某等特许经营合同纠纷案 　　　　　 一、　案情 上海避风塘茶楼有限公司（以下简称避风塘公司）与唐某订立特许加盟合同，约定：避风塘公司向唐某授予“避风塘茶楼”特许经营权、传授加盟店知识等，期限为5年，唐某应支付加盟费15万元(无论何种情况均不退还)，特许保证金10万元(非定金性质，在唐某违约等情况下避风塘公司有权没收)，并按月支付特许使用费、特许广告费等。合同还约定如一方违约另一方可解除合同，违约金为30万元，唐某以该特许加盟合同参与设立的公司对唐某的上述义务承担连带责任。 合同签订后，唐某缴纳了加盟费15万元及保证金3万元。唐某与他人共同出资设立了海通餐饮公司，由海通餐饮公司作为主体经营“避风塘茶楼”加盟店。之后，因唐某长期拖欠特许使用费和特许广告费等，避风塘公司经催讨未果于提起诉讼，要求：（1）判令解除特许加盟合同；（2）判令唐某支付特许广告费、特许使用费4171.28元、违约金30万元、特许保证金3万元；（3）海通餐饮公司承担连带责任。 唐某反诉称：不同意解除合同及承担违约责任；因避风塘公司未履行员工培训、广告制作等合同义务，故延付相应款项；现要求继续履行特许加盟合同，并由避风塘公司承担违约责任。同时，唐某认为特许加盟合同中违约金过高，请求法院予以调整。海通餐饮公司同意唐某的意见，对承担连带责任没有异议。 二、争议焦点及判决结果 特许加盟费是否应退还 一审法院（上海市静安区法院）认为，特许加盟费为5年15万元，唐某仅经营一年有余，故应当返还12万元。 二审法院（上海市第二中级法院）认为，特许加盟费是被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用。合同中关于特许加盟费不予退还的条款，符合特许经营加盟费的性质及行业惯例，判决特许加盟费不予退还。 特许保证金是否应退还 一审法院认为，特许保证金不具有定金性质，双方关于没收保证金的条款无效，应予以返还。二审法院也认为，特许保证金系用于抵充被特许人的债务，其实质是一种以金钱作为质押物的担保形式，应予以返还。 唐某应当支付多少违约金 一审法院认为，约定支付违约金30万元，2倍于特许加盟费，有过高之嫌，判令支付违约金15万元。 二审法院认为，合同解除后赔偿的范围不包括可得利益的损失，避风塘公司对其所称的品牌、商誉、专有技术等损失，因未能举证，不予认定，改判支付违约金3万元。 三、分析意见 1.　 根据2004年12月商务部发布的《商业特许经营管理办法》特许加盟合同中关于特许加盟费不予退还的条款，符合特许经营加盟费，有效。本案中，避风塘公司合同约定授权唐某使用“避风塘”注册商标、商号、经营技术资产提供相关文件，加盟费的价值已经实现特许加盟合同唐某的违约行为而致解除，特许加盟费不予返还2. 　关于特许保证金特许加盟合同约定特许保证金不具有定金性质，3. 关于违约金可得利益损失合同解除的效力是使合同恢复到订立之前的状态，而可得利益只有在合同完全履行时才可能产生，选择了解除合同，不应得到在合同完全履行情况下所应得的利益。 　　小故事3、老人与黑人小孩子 　　一天，几个白人小孩在公园里玩。这时，一位卖氢气球的老人推着货车进了公园。白人小孩一窝蜂地跑了上去，每人买了一个气球，兴高采烈地追逐着放飞的气球跑开了。白人小孩的身影消失后，一个黑人小孩怯生生地走到老人的货车旁，用略带恳求的语气问道：“您能卖给我一个气球吗?” 　　“当然可以，”老人慈祥地打量了他一下，温和地说，“你想要什么颜色的?” 　　他鼓起勇气说：“我要一个黑色的。” 　　脸上写满沧桑的老人惊诧地看了看这个黑人小孩，随即递给他一个黑色的气球。 　　他开心地接过气球，小手一松，气球在微风中冉冉升起。 　　老人一边看着上升的气球，一边用手轻轻地拍了拍他的后脑勺，说：“记住，气球能不能升起，不是因为它的颜色，而是因为气球内充满了氢气。” 　　大道理：成就与出身无关，与信心有关。这个世界是用自信心创造出来的。有自信，积极的面对自己所拥有的一切，这种积极和自信会帮助人登上成功的山顶。 　　小故事4、囚禁的章鱼 　　一只章鱼的体重可以达70磅。但是，如此庞大的家伙，身体却非常柔软，柔软到几乎可以将自己塞进任何想去的地方。 　　章鱼没有脊椎，这使它可以穿过一个银币大小的洞。它们最喜欢做的事情，就是将自己的身体塞进海螺壳里躲起来，等到鱼虾走近，就咬断它们的头部，注入毒液，使其麻痹而死，然后美餐一顿。对于海洋中的其他生物来说，它可以被称得上是最可怕的动物之一。 　　但是，人类却有办法制服它。渔民掌握了章鱼的天性，他们将小瓶子用绳子串在一起沉入海底。章鱼一看见小瓶子，都争先恐后地往里钻，不论瓶子有多么小、多么窄。 　　结果，这些在海洋里无往不胜的章鱼，成了瓶子里的