公或用司法第七周笔记.doc

股权转让制度 有限责任公司为出资的转让，股份公司为股票的转让。 记名为背书的方式转让，股份公司涉及到股份转让，除了一般的股票买卖的规定以外，一般涉及的证券法的规定。 股权转让的概念 狭义的股权转让 买卖标的是股权，狭义的股权转让是股权转让的合同或者股权转让的协议。股权转让协议有不同的表现。 整体对应的股权，出资比例是可以分割的，股权转让的时候对于某个股东是分为整体转让和部分转让的。所谓的股权是对应出资的，所以是可以分割的。 又分为：对内转让和对外转让 转让给内部股东的，为对内转让 广义的股权转让 除了通过股权转让协议以外的，还有其他的方式。例如反对股东出售股权的回购请求权、股权的质押、股权的强制转让，或者是因为事实的状态例如受赠、继承、合并、税收、离婚等原因而引起的股权转让 二、股权转让自由及其限制 （一）股权转让自由 股权转让的意义： ①股票作为股权的载体反应的是最直接、最简单的，但是有限公司的股权也是有其权利证明的载体的 ②股权转让自由的意义还在于股东退出机制的问题。有限责任公司是以获得利益为目的的商事活动，当股东的活动与其预期目标不能相符合时，股东的期待落空，那么应当允许股东退出公司。有时候，有限责任公司的股东之间关系出现恶化时，也允许股东退出公司 ③再次，股权转让也是解决股东之间内部纠纷的一种消极的方式。相较于诉诸于法庭，在公司内部解决问题也是比较倡导的一种方式。 是否违背了股权转让自由的底限就在于是否妨碍了股东退出公司 股东退出与股东的权利商品化 （二）公司章程与股权转让的限制 1.“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”如何理解？ 资本只有在流通的过程中才能够发挥其作用。股权的价值就在于其可以进行转让，一旦限制了股权转让，那么就等于违背了公司的现代精神，这样的限制的公司章程是无效的 公司章程如果禁止公司股东对外转让股权，那么公司章程是否有效？分析： ①一旦章程规定禁止股东对外转让，但是如果股东能够通过以合理的价格将股权转让给公司的内部股东时，股东就可以退出公司，那么章程也是可以有效的。 ②但是如果股东不能够通过合理的价格在公司内部转让股权或者公司内部根本没有其他股东愿意购买股份或者双方没有就价格达成一致，那么完全禁止股权外部转让的公司章程就是无效的。 2.公司章程对股权转让的限制性规定对股东的效力？ 初审章程与合同法中的合同其意义是一样的，其对公司设立时的股东效力是一致的，因为是由全体股东一致同意的。但是问题是当公司成立后，通过修改而成为公司章程的条款，因为公司章程的修改采取的是资本多数决，那么此章程对于其后加入公司的股东或者在决议时没有赞同的股东是如何产生效力的？ 有些地区立法认为：股权转让的章程限制一般会规定初始章程应当是对所有股东有法律效力，其后通过修改而成为的章程对投同意票的股东是有效的，并且对修改章程后加入公司的股东也是有效的。 中国立法对此没有规定，在实务中，一般是通过对限制性条款本身合理性进行审查而做出判断，因此有学说观点认为应当通过对公司修改过程的赞同股东和后加入的股东这样的简易标准进行判断。 （三）股权转让的法定限制 1、与外商投资有关限制 中外合资企业任何一方转让股权的时候都要征得另一方同意并经过有关行政部门审批 2、行业审批 银行业、保险行业、证券行业，超过一定比例的股权变化的，要经过行业监管机构批准以后才可以发生股权转让的效力 另外还有反垄断部门的审批 股权转让合同的生效要件 股权转让合同的生效要件 股权转让导致股东人数超过50人时，是否影响股权转让合同的效力？ 瑕疵股权转让合同的效力认定 违反公司章程限制股权转让规定的股权转让合同的效力 案例1：中外合资企业股权转让纠纷 2002年1月，友邦公司与河海公司共同出资成立合营公司 2003年7月，双方签订股权转让协议书，约定和海合同将其在合营公司中的全部股权以4.5万美元兑而价格转让给友邦公司。后友邦公司支付了转让款，但是河海公司却未助友邦公司办理股权转让合同的批准、登记等手续。友邦公司诉至法院，要求判定股权转让协议有效，要求河海公司履行协助义务。河海公司辩称，未经审批的股权转让协议应认定为无效，其无需履行协助义务，故请求法院驳回友邦公司的诉讼请求。 分析 最高法院相关解释：中外合资企业，股权转让协议仍未经有权机关批准的，视为股权转让协议未生效。 内资企业没有相关规定，参照合同的司法解释，股权转让协议此时是成立的，仅仅是没有发生股权转让的法律效果。 案例2 股权与股东人数超过 陈某与张某是夫妻，陈某在夫妻存续期间设立了某科技公司，陈某是大股东，占出资的80%。某科技公司的49名工作人员是小股东，占公司出资的20%。陈某与张某离婚后，双方对某科技公司的股权未作分割，2007年陈将其拥有的某科技公