大学生兼s职法律.doc

1导论 1.1选题背景与意义 随着经济的发展，社会对于大学的要求越来越高，为了积累社会经验同时减轻自己的家庭负担，走出校门积极参与各种各样的兼职工作。在这种情况下，一系列权益问题显露出来。近年来《人民日报》曾多次报道“洋快餐”餐店中，大量使用兼职人员，尤其以在校大学生居多，涉嫌违规。在兼职过程中，大学生时常会遇到工资与工作时间不匹配，加班时间过长、工资拖欠、人身伤害没有相应制度保护等问题。。由于大学生兼职的流动性和时间的短暂性，大学生兼职很少订立书面合同，大多是口头合同，因此，一旦合法权益受到侵害，大学生往往得不到合理的法律救济。在我国现行法律中，《合同法》缺失了关于雇佣合同的具体规定，而《劳动法》的保护主体又有着严格的限制。大学生兼职立法上很模糊。大学生兼职行为需要一个合理的定性以及劳动权益的保护制度需要进一步完善。 1.2国内外文献综述 本文在完成过程参考了许多文献资料， 郭迈丁深度解析了兼职热下出现的问题，以及需要完善的部分；董保华在《论劳动合同法的立法宗旨》提到立法者对于大学生这一主体忽略；张磊亦提出大学生劳动地位的定性问题，需要归入劳动法适用领域。另外，西方国家德国、日本、法国都有相对应的规定保护大学生劳动权益，并且建立了相应的机构如；劳动基础局、工会等。 1.3论文的结构及主要内容 本文从勤工助学、实习、兼职进行辨析，具体分析兼职过程中的劳动权益保护出现的问题，进而对大学生兼职在法律关系上所属性质区分，针对这些问题提出了大学生劳动权益保护体系的构建。 1.4论文的研究方法 本文主要运用了（1）理论分析法。本文从理论与法条规定分析大学生兼职的特性，深度辨析大学生是否应该受劳动法保护。2）比较研究法。通过对西方国家对于大学生兼职劳动权益保护的具体要求与措施，了解我国存在的欠缺方面。 2 勤工助学、实习和兼职的概念辨析 在当今社会，大学生为充实自己的大学生活，参加许多实践活动，这些实践活动主要表现为三种形式——勤工助学、实习和兼职。但是，在日常生活中，人们容易把这几个概念混淆，以至于用人单位错误的应用了法条，侵害了兼职大学生的劳动权益。 2.1勤工助学的概念 1985年的《中共中央关于教育体制改革的决定》,其中第一次定义了“勤工助学”一词。“勤工助学”是指在校大学生在课余时间担任学校的教学助理，研究助理或者参加学校组织的公益活动等，通过给学校劳动来取得报酬，以此获得实践经验与相应报酬。2007年教育部和财政部联合制定规定表明：本办法所称勤工助学活动是指学生在学校的组织下利用课余时间，通过劳动取得合法报酬，凭借这些报酬提高学习与生活条件水平，而且可以积累社会实践经验。勤工助学活动必须由学校进行统一的组织和管理，其他单位或个人未经学校学生资助管理机构确认，不能聘用在校学生打工。对于学生私自在校外打工的行为，不属于本办法规定范围之内。 2.2实习的概念 实习一般由学校组织，是把理论知识应用于社会实践的学习，是一种学习方式的转变。大多数学校都把实习算做大学生必修的学分。实习是将所学专业运用具体工作的一种活动，丰富了学生的工作经验，是一种锻炼与增值过程，可以不按劳计酬。因此，实习的报酬一般是基本补助。实习中遇到侵权情形，学校一般也会出面处理。 2.3兼职的概念 兼职，相对于全职而言，一般是指一个人同时拥有两份或两份以上的工作，其中一项是主要的，所兼职的工作是次要或辅助的。从广泛意义上来说，兼职属于双重劳动关系。不过兼职从劳动关系上来讲属于次要劳动关系（次要地位）,属于主次地位的区别，法律上并不禁止。兼职的工作可以是劳动关系，也可以是雇佣关系。大学生兼职并不是普遍字面意义上的大学生拥有两份以上的工作，而是是指以学业为主，同时利用课余时间，在校外以获取劳动报酬为目的而工作的学生，工作数量不限。 3大学生兼职劳动权益保障中存在的问题 大学生在校外兼职合法权益受到损害，要求受到劳动法保护时，用人单位往往会拿出一份“王牌条款”——原劳动部1995年颁布实施的《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第十二条“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同”。用人单位认为这个条款说明大学生不是劳动主体，不受劳动法保护。而根据上文相关概念的辨析，可以得知，现在的大学生打工绝大多数是自发的校外兼职，而非校内学校组织的勤工助学，因此，用人单位用该条款当挡箭牌并不合适，是错误的应用了该条款。而且，该条款存在逻辑上的不严密性。“未建立劳动关系，可以不签订劳动合同”，“可以”表明大学生与用人单位还是可能存在着签订劳动合同、建立劳动关系的情况，仅依这个条款，用人单位是不能把大学生一概的排除在劳动法的保护范围之外。 本规定不适用于大学生兼职，但劳动法没有明确把学生纳入劳动法的保护范围，在现实生活中，