公司对外担保的质的疑.docVIP

2005年10月27日修改的《公司法》在公司对外担保问题上确立了一套新的规则，不仅废除了修改前的第60条的规定，明确规定“公司向其他企业投资或者为他人担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议”，而且还确立了一套新的有关公司对外担保的程序规则。这些规则包括公司对外担保的内部授权、公司为股东或实际控制人担保及上市公司对外重大担保事项的审议机制等问题作了明确的规范。值得注意的是，证监会和银监会还结合《公司法》的修改推出了《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（以下简称《通知》），对《公司法》有关规定作了适当的补充，并就上市公司的特殊性提出了一系列新要求。由于公司对外担保是一个非常复杂的商业与法律结合的问题，仅仅依靠《公司法》的几个条文是无法清晰规制的，况且因立法语言追求简洁而使得有关规则存在明显的局限性，使得法律的执行带来很大的困惑；尤其是对于接受担保和对外担保都已经日常化的银行业金融机构则更为如此。为此，本文对有关规则的局限性作一分析，并就规则的完善提出建议。??? 一、《公司法》对外担保新规定及其特点??? 修改后的《公司法》对外担保的新规定体现在第16条、第105条、第122条和第149条。这些条文主要涉及了公司对外担保的内部审议程序，董事会召集股东大会就重大担保事项审议，上市公司对外的重大担保由股东会审议的机制，以及董事、高级管理人员违反公司法有关担保规定对外