高分通的过司法考试卷三笔记之商法.docVIP

商法 商法概述 公司法 合伙企业法 个人独资企业和外商投资企业 企业破产法 票据法 保险法 证券法 一．商法概述 1．商法的概念 （一）商法和商事关系 （1）商法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称；形式的商法是指以法典编撰的商法，实质的商法是指一切调整商事关系的法律规范。 （2）商事关系是指一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系；商人是指以自己名义实施商行为并以此为常业的人； （二）商法与民法的联系和区别 民法和商法有一个共同之处，即它们都调整平等主体之间财产关系，但是，二者之间也有一定的差别： （1）民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定； （2）民法对商法来说，具有统领和指导意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。 （三）商法与经济法的联系和区别 （1）首先，从性质上讲，商法和经济法相对于民法而言，都是特别法，在适用上都具有优先的效力； （2）其次，从功能上讲，经济法体现了国家在特殊情况下对商事关系的干预，因而相对于商法来说具有适用的效力； （3）再次，从形式上讲，除了商法在少数国家部分地区实行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题的单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性。 （4）最后，从内容上讲，商法与经济法之间存在着相互包容的现象，即商事法律的规定中吸收经济法政策或经济法规范，经济立法的规定中运用商法制度或商法手段。 2．商法的基本原则 （一）强化企业组织； （二）提高经济效益 （三）保护交易公平 （四）保障交易安全：主要包括： （1）公示原则（在涉及公众或多数当事人的场合，要求将有关事实公诸于世） （2）外观法则（即有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人也不得推翻） 二．公司法 1．公司法概述 （一）公司的概念和分类 公司是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。其主要分为： （1）有限责任公司与股份有限公司 有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司；股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司； （2）分公司和子公司 分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担；子公司具有企业法人资格，独立承担民事责任； （3）人合公司、资合公司、人合兼资合公司 ①人合公司是指公司的经营活动以股东的个人信用而非公司资本的多少为基础；无限责任公司是典型的人合公司； ②资合公司是指公司的经营活动以公司的资本规模而非股东的个人信用为基础；上市的股份有限公司是典型的资合公司，但非上市的股份有限公司由于不能上市交易，在一定程度上影响了其股份的流动性，因此，具有一定人合性的特征； ③人合兼资合公司是指公司的设立和经营同时依赖于股东的个人信用和公司的资本规模；如有限责任公司； （4）封闭式公司与开放式公司 封闭式公司（有限责任公司）、开放式公司（股份有限公司） （二）一人有限责任公司 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 （一）内部转让 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总