国际私法第0章 法律行为和代理的法律适用.pptVIP

* 第十章 法律行为和代理的法律冲突法 一、 法律行为的法律适用 (一) 法律行为的法律冲突民事行为、法律行为、民事法律行为及其成立与生效 法律行为 、法律行为成立与生效，各国立法存在着差异。主要体现在以下几点：1.关于当事人的行为能力以及对某些行为能力的主体范围的限定不同。2.关于意思表示的方式、效力及表示错误的后果，各国的规定不尽一致。3.关于标的，各国均规定应为合法、可能和确定，单是合法一项，就因各国法律的规定不同会产生法律冲突问题。4.关于法律行为的方式，一般存在口头形式与书面形式之别，但在具体规定上，各国不尽相同。另外，关于不遵守法定方式的民事行为的效力，各国亦存在分歧。 （二） 法律行为的法律适用1.法律行为实质要件的法律适用 由于法律行为内容的复杂性，对于其实质要件准据法的确定难以依据一条单一的冲突规则，通常是依国际私法关系的不同性质和种类，以及调整各类关系的规范的不同特点分别确定。具体情况如下表： 解决的问题 规则 例子 基本思路 对不同性质的法律行为的实质要件作不同规定 《布斯塔曼特法典》第186条 行为能力问题 首先适用行为人的属人法 ? 物权、债权、知识产权等法律行为的成立 一般适用行为地法 《德国法例》第7条 合同之债等债权行为 少数国家适用意思自治原则 《日本法例》第7条 法律行为的实质要件 依确定法律行为效力的准据法 前捷克国际私法第4条 2.法律行为形式要件的法律适用（1） 根据“场所支配行为”原则，适用行为地法。 （2） 选择适用法律行为本身的准据法和行为地法。 （3） 依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范。 3.我国法律行为形式要件的法律适用 以适用行为地法为主（如结婚行为），以其他法律适用规则为辅。如涉外物权成立的实质要件和形式要件适用物之所在地法；涉外债权的实质要件适用债权行为自体法，形式要件适用中国法；涉外票据行为，适用票据行为地法。 二、 代理的法律适用 （一）代理的法律冲突 1.关于代理制度的理论基础，大陆法系的代理制度以将委任与代理权严格区别开来的区别论为基础,认为“代理是委任的基础”,将委任合同与代理权的范围、后果严格区别开来;而普通法系代理的理论基础则是本人与代理人等同的等同论。认为“委任是代理的基础代理”将而者等同起来. 2.关于代理的立法体例。 3.关于代理的分类及代理法的适用范围。 4.关于代理制度的具体内容， 即在代理关系的产生和终止、代理 关系当事人之间的相互关系等方面， 各国的规定也存在着较大的区别 代理人 被代理人 相对人 内部 关系 外部关系 代理权实施关系 (二) 代理的法律适用1.代理内部关系的法律适用 应当区别法定代理和委托代理。 (1)关于委托代理:本人与代理人的关系，一般认为属委 托合同关系，故应适用合同自体法,既依照意思自治和最密切联系原则适用法律，但紧密联系的标志各国认识不同。海牙国际私法会议的规定 (2)关于法定代理的法律适用 法定代理则适用当事人的属人法 根据公约第6条的规定，在当事人没有根据公约第5条选择法律时，应适用代理关系成立时代理人的营业地法，若没有这种营业地，则改为适用其惯常居所地法。但是，如果代理人的主要活动地国又是本人的营业地或惯常居所地，则应以该国法律作为适用的法律。而且，如果本人或代理人有一个以上的营业地时，则上述所指的营业地应以与代理关系有最密切联系的营业地为准。应该说，海牙公约的规定是比较全面的。 2.代理外部关系的法律适用代理外部关系主要是当事人之间的合同关系，应属合同法调整范围，适用确定合同准据法的原则，即外部关系完全由附属于缔约第三人与本人或代理人之间订立的合同的法律支配。 3.代理权的法律适用 作为代理内部关系和外部关系的交叉点，有关代理人代理权的设立、行使及其效力的准据法，因所涉各方当事人的利益不同，各国的立法和司法实践有不同的法律适用规则。 *