2006-12-3 企盼民法哲学时代的临世——博士论文《法律行为制度研究》写作心得谈.docVIP

企盼民法哲学时代的临世——博士论文《法律行为制度研究》写作心得谈 易军 中南财经政法大学 编者按：为纪念佟柔先生为中国民法学发展做出的重大贡献，鼓励青年民商法学者潜心学术研究，促进我国民商事法学研究的繁荣和发展，中国人民大学民商事法律科学研究中心特以佟柔先生名义设立“佟柔民商法学优秀博士论文奖”。佟柔民商法学优秀博士论文奖每年评选一次。 经“佟柔民商法学优秀博士论文”评选委员会一致决定，将第一届“佟柔民商法学优秀博士论文奖”授予2006年全国优秀博士学位论文奖获得者易军博士，并邀请易军博士在颁奖现场作学术报告。 本文为2006年12月3日晚上6点半，在中国人民大学明德法学楼601徐建国际学术报告厅举行的第一届“佟柔民商法学优秀博士论文奖”颁奖仪式暨学术报告会上，易军博士所作学术报告的文字整理稿。 易军博士：很荣幸获得这个奖励。感谢杨老师等评委会的老师对我的抬爱、提携与宽容，这对我是鞭策、是鼓励。在这里，我要对我的导师王利明教授表示衷心的感谢，感谢他对我的关心和教育。我也非常感谢中国人民大学法学院、中国人民大学。我从2001年下半年来北京到现在，在人大法学院学习五年，在人大这个中国的学术重镇、在人大法学院这个中国法学学术重镇，觉得自己无论是知识面，还是研究问题的深度都有很大的提高。我希望在座的师弟师妹们好好利用读书的机会、利用人大、人大法学院至高的学术平台，在自己老师的指导下多出好成果，多出优秀成果。下面开始报告。我的报告主要分为两部分。第一部分主要介绍博士论文的主要内容，第二部分主要结合我的博士论文，和大家交流一些写博士论文或写文章心得与体会。 第一部分 博士论文梗概 我的博士论文包括前言、结语和正文三部分，其中正文又分为两编，第一编是思想基础编，第二编是制度反思编，它们各有三章。以下简要介绍其内容。 前言主要介绍“为什么要从私人自治的视角来研究法律行为制度”，也就是选题动机，以及博士论文的方法论。法律行为的概念与制度在德国法系的民事立法与民法理论中居于极为重要的地位。法律行为制度之所以能够产生，有两个不可或缺的基本的条件，其一是私人自治的原则化，其二是概念法学思想。由于考虑到我国理论上与实践中对法律行为的私人自治思想基础的接受存在种种不足，本论文旨在对作为法律行为制度价值基石的私人自治进行揭示与研究。在研究的方法上，我主要诉诸目前还不为我国私法学界所熟悉的个人主义方法论。个人主义方法论是相对于整体主义方法论而言的，这是一种从分析立场的角度对研究方法所作的分类。它是以个人作为学科分析的基点和基本研究单位，通过对单个人行为的分析，展开该学科的一般原理以及规律性问题。个人主义方法论在私法中的运用应是至为显然的，私法对私人、私权、私人自治、私人利益等的强调，都是方法论个人主义的直接要求。与个人主义方法论相适应，私法旨在实现的正义是一种交换正义与程序正义，而不是分配正义与结果正义。并且，由个人主义方法论所致，在交换正义上，私法用以评判交换行为之间正义性的标准乃是一种主观价值标准，而不是客观价值标准。 第一编，思想基础编。第一章“法律行为与私人自治”。主要比较系统的揭示法律行为与私人自治之间的关系，以及法律行为为什么会在近代产生。私人自治，依Flume的有名定义，是指个人得依自己意思形成法律关系的原则。此项原则有助于最大限度的发挥个人的积极性、主动性与创造性，对于促进近代社会经济的发展居功甚伟。私人自治使个人获得自主决定的可能性，据此，个人可以依凭自己的意思创设私法上的权利义务关系。私人自治与法律行为具有唇齿相依的关系，法律行为乃是实现私人自治的工具。由于对私人自治体认未深，我国现行法关于法律行为概念的界定存在着重大瑕疵。学理上或实践中频频使用“行政法律行为”或“经济法律行为”的现象表明我国对法律行为的私人自治思想基础的接受存在先天不足。私人自治古即有之，但法律行为的概念却只是在现代社会才产生。这固然是由于人类思维只是在现代才达到在抽离合同、遗嘱等各种具体设权行为共性的基础上建立一般概念的高度，但私人自治在现代社会的制度化，亦即私人自治成为现代社会的一个根本组织原则的事实却也是另一项不可或缺的根本因素。私人自治的制度化与现代性的凸显、主体性的产生是同步的。正是在个人主体从古代社会整体性的藩篱中脱离出来的过程中，现代性才得以凸显，私人自治也才得以成为建制。私人自治成为现代社会一个文化建制的现象，为法律行为的概念与制度在后世的德国的闪亮登场作好了铺垫。 第二章“法律行为的伦理基础”。法律行为制度欲发挥规范效力，必须具备伦理上的正当性，也就是说，必须符合正义性的要求。在理论上，正义可区分为交换正义、分配正义、归属正义、程序正义、结果正义等不同的类型，而与法律行为有关的正义，亦即法律行为所能实现的正义只是一种交换正义与纯粹的程序正义。在