服务商标的法保护问题研究.docVIP

　服务商标的法律保护问题研究 　　山东诚功律师事务所 朱 鹏 　　内容摘要：根据我国现行商标法及其实施条例、司法解释等有关规定，服务商标的注册条件、程序、内容、使用、管理和保护等均参照商品商标的规定。但服务商标的使用对象有其自身的特点和功能，因此在服务商标的法律保护方面，不能不加区别地照搬商品商标保护的规定。本文尝试对服务商标从服务商标的概念、特征、分类及功能入手，分析服务商标的立法保护方式、使用认定、“类似”认定及商业企业服务商标注册问题，从而探讨服务商标法律保护之道。 　　关键词：服务商标 商业商标 使用认定 侵权认定 　　随着我国产业结构的调整和次贷危机后对经济增长方式的反思，消费在未来必将成为经济增长的首要动力。服务业也将迅速发展，服务商标的重要性将被广泛认知，与服务商标有关的纠纷也将大幅增加。然而我国关于服务商标的原则性立法在实践中缺乏可操作性，远远不能满足服务商标保护的需要。本文尝试对服务商标的法律保护问题进行分析，从而探讨解决之道。 　　一、服务商标的概念、特征、分类及功能 　　(一)服务商标的概念 　　服务商标，是指商业性服务的提供者，为使自己的服务项目与他人提供的相同或类似服务项目相区别，而用于自己所提供的服务项目上的标记，使之有可识别性和竞争性。如，用于快餐食品的“M”(“麦当劳”)、“肯德基”、“永和大王及图”，用于药店的“同仁堂”，用于饭店服务的“Holiday Inn”等。 　　(二)服务商标的特征 　　服务商标与商品商标均为商标，有着完全相同的法律特征，即它们都具有商业性、识别性、竞争性。当服务商标注册以后，成为注册商标，又具备专有性、时间性与期限性特征。 　　(三)服务商标的分类 　　服务商标的分类取决于服务类别，这对于商标审查和争议审理至关重要。在商标领域，则有一个商标和服务分类的国际协定，即《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定》。截止第7版，尼斯协定将所有的服务分为8个类别，大致包括：广告与实业 (第35类)、金融与保险 (第36类)、建筑与修理(第37类)、通讯(第38类)、运输与贮藏(第39类)、材料处理(第40类)、教育与娱乐(第41类)、杂项服务(第42类)。其中第42类因为将所有不属别类的服务都包含在内，通常被称为杂项类别。 　　为了改变第42类日益膨胀的局面，尼斯联盟第18次专家委员会在制定尼斯分类第8版时，决定将该类重新组合，将该类现有的服务项目分摊到重新命名的第42类(科技研发及法律)以及新设的第43类(餐饮住宿)、第44类(医疗卫生)、第45 类 (个人需要和安全)。第8版已于2002年1月1日正式适用。 　　(四)服务商标的功能 　　识别功能是服务商标的固有功能。从这一固有功能出发它又派生出四种具体的功能。 　　1、命名。服务商标的命名功能是服务商标第一位的基本功能。服务行业总是通过反复推敲，精心选择专用名词、形容词、造意词，琅琅上口的发音、读音，众所周知的象征图案或者寓意深刻的造型图案或者它们的组合来为自己经营的服务命名，赋予其情感含义，以图增强企业员工的向心力，便于消费者记忆，利于树立广告形象。 　　2、表明出处。服务商标的这一功能在于保证“顾客吸引力”。服务商标是消费者和服务之间的媒介，便于消费者记住服务的质量和特点，分辨优劣。正因为服务商标有了区别服务出处的作用，所以它才可以为不同的企业分别占有成为一项无形资产。 　　3、表明服务质量。商标历来是商品一定质量的标记。对于消费者来说，服务质量远比服务出处更为重要。在这个意义上讲，服务商标对维护消费者利益非常关键。经营者一旦使用了服务商标后，为了维护其服务的信誉和名声就必须努力保证其服务质量。 　　4、宣传。宣传是企业创立服务商标的重要目的，服务企业创品牌的一切努力就是为了提高企业知名度和市场竞争力，引起消费者的注意，通过让消费者认识服务商标来记住服务，从而将企业形象深深烙在消费者心中，最终达到扩大服务规模，获得良好经济效益和社会效益的目的。 　　二、服务商标法律保护的起源及立法保护方式 　　(一)服务商标的起源 　　服务商标是商品经济发展到一定阶段的产物，是商品商标的延伸和扩展。 　　1883年缔结的《保护工业产权巴黎公约》，将商标和服务标记都列入工业产权国际保护的范围。但对于服务标记是否必须象商标一样采用注册保护方式，则由成员国本国法律决定。在《保护工业产权巴黎公约》缔结后的很长时间以来，由于服务业尚未充分发展，服务商标的注册问题没有引起各国的足够重视。 　　进入20世纪，服务行业在世界各国迅猛发展，逐渐形成包括餐饮、维修、交通、邮电、保险、金融、咨询、信息等一系列行业的庞大体系。商业竞争的加剧期待法律体系的完善。1946年，美国的《兰哈姆商标法》在世界上第一个正式承认服务标记也可以在主簿注册并取得商标权。195