2014新三板其他法律问题.docVIP

新三板挂牌常见的其他法律问题新三板挂牌除了出资瑕疵、股权不清晰、财务不规范等法律问题外，实践中还会遇到其他常见的法律问题，现论述如下： 一、劳务派遣的合规性问题 根据新修订的劳动合同法，企业如需要使用劳务派遣方式的用工形式，应该限制在辅助性工作岗位（保洁、清洁工、司机厨师等）。生产一线工人则不能再使用劳务派遣工。 因季节性用工，可以使用劳务派遣工，但比例不能超过员工总数的10%。 企业如果不需要全日制员工，可以使用临时工，但在工作时间上必须符合法律规定。非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时。 实践中，一些企业通过与营销公司开展品牌推广、营销合作的方式解决劳务派遣问题，处理方法是与相关企业签订品牌推广战略协议或者服务协议，此种处理方法具有行业的局限性。 二、社保、公积金（五险一金）的缴纳问题 社会保险法明确规定，进城务工的农村居民应按该法参加社会保险，外国人在中国境内就业的，参照本法规定参加社会保险。对于企业雇佣的农村户籍员工，如果其已经参加新型农村社会养老保险、新型农村合作医疗的，用人单位可以不再为员工缴纳该险种，但应该根据该员工在农村参加该险种缴费情况给予补偿。 住房公积金的缴纳问题，企业应根据《住房公积金管理条例》（2002年修订）为员工缴纳住房公积金，并开具合规证明。对于农村户籍员工，如果企业已经为其解决食宿问题，可以瑕疵披露并由大股东兜底承诺。 三、通过人事代理公司代缴社保、公积金的问题 实践中很多企业需要异地雇佣销售人员，因为企业在异地没有子公司或分公司，无法为异地员工在异地缴纳社保、公积金，一般会根据《社会保险登记管理暂行办法》《人才市场管理规定》的规定，通过人事代理公司为异地员工在异地缴纳社会保险。这种方法可以有效解决公司异地员工缴纳社保、公积金问题。 四、适用核定征税企业所得税的企业上新三板的问题 上新三板的企业首先要求财务规范，因此采用核定征收税务，说明企业财务不规范，审计基础缺失。因此，如果企业计划在新三板挂牌转让，必须采用查账征收的方式，规范财务。如果不考虑时间因素，可以在企业规范为查账方式后，两个会计年度后再申请在新三板挂牌转让。 如果企业在报告期内采用的是核定征收的方式，改为查账征收方式时，可能需要补缴企业所得税。 五、企业改制重组时的契税、营业税、个人所得税的处理 企业在新三板挂牌前，如果存在上下游的关联方，企业需要确定一个重组方案，对与主业相关的关联方进行重组。重组是一项较为复杂的资源整合方式，中介机构应为企业以最小的成本完成这一目标。对于同一控制下企业之间的重组，方案设计得当，可以免契税、个人所得税。 六、历史上存在职工持股会的问题 实践中需要重点关注拟挂牌企业历史上清理职工持股会的程序是否合法。职工持股会章程一般对职工持股会的组织机构理事会与会员代表大会对出资转让与权益分配有明确规定，职工持股会的内部转让应当按照规定程序，履行手续。 七、企业使用集体土地（集体建设用地）的相关问题 实践中，部分拟挂牌企业存在使用集体土地的问题，对于拟挂牌企业使用集体土地要区别对待。 1、集体土地 集体土地流转的前提是不改变集体土地的用途，对于农业企业，可以通过承包经营的方式，转租农民承包的集体土地，开展农民经济领域的业务；对于其他生产、商业领域的企业，不能改变集体土地用途使用集体土地。 2、农民集体建设用地 对于试点范围内的拟挂牌企业如使用集体建设用地，如符合地方有关试点地区集体建设用地规定的，中介机构主要需要核查公司是否支付了农民的补偿款及支付了集体建设用地使用费等。 八、工业用地“招拍挂”的强制性规定 根据2006年8月31日国务院发布的《关于加强土地调控有关问题的通知》（国发【2006】31号）的规定，工业用地必须走“招拍挂”程序。 2006年8月31日之后通过协议出让取得国有土地使用权的，仅限于依照《国土资源部、监察部关于进一步落实工业用地出让制度的通知》（国土资发【2009】101号）的规定，按照以下方式处理： 1、由于城市规划调整、经济形势发生变化、企业转型等原因，土地使用权人已依法取得的国有划拨工业用地补办出让、国有承租工业用地补办出让，符合规划并经依法批准，可以采取协议方式。 2、政府实施城市规划进行旧城区改造，需要搬迁的工业项目符合国家产业政策的，经市、县国土资源行政主管部门审核并报市、县人民政府批准，收回原国有土地使用权，以协议出让或租赁方式为原土地使用权人重新安排工业用地。拟安置的工业项目用地应符合土地利用地应符合土地利用总体规划布局和城市规划功能分区要求，尽可能在确定的工业集中区安排工业用地。