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侵权责任法应当规定定作人指示过失责任 　　杨立新 　　侵权责任法草案关于特殊侵权责任的规定没有规定定作人指示过失责任，这是一个立法上的的疏漏。定作人指示过失责任是由英美法系侵权责任规则之“独立承揽人的责任”演化而来，其意义在于坚持过错责任原则，使得受害人能够得到充分赔偿。 　　在侵权责任法中规定定作人指示过失责任是基于社会现实的需要，如果没有这样的法律规则，则容易混淆责任主体，造成法律适用上的错误。 　　规定定作人指示过失责任的理由在于：定作人指示过失责任是特殊侵权责任类型，实行过错推定原则，不能适用一般侵权责任的过错责任原则。此外，定作人指示过失责任的责任形态是替代责任，这种特殊的责任形态，刚好符合侵权责任法草案第四章“关于责任主体的特殊规定”的要求。 　　正在审议的侵权责任法草案在特殊侵权责任的规定中，没有规定定作人指示过失责任，这是一个很大的疏漏，应当进行规定。对于侵权责任立法规定定作人指示过失责任的必要性和现实性，我提出以下意见供立法机关予以参考。 　　规定定作人指示过失责任的基本社会作用 　　“定作人指示过失责任”原本并不是大陆法系的侵权法规则，而是英美法系侵权法的规则。在英美侵权法中有一种侵权责任叫做“独立承揽人的责任”，规定独立承揽人对于在履行承揽合同过程中造成他人损害，应由承揽人独立承担侵权责任，与定作人无关。这本是承揽合同原有之义，但独立承揽人的侵权责任基本立意并