创业投资基金的法律结构与相关介绍.docVIP

日期：2011年9月4日星期日 致：北京市文化局法规处 赵姗姗 女士 自：北京市百瑞律师事务所 高凤玲 律师 关于：我国创业投资基金的法律结构及相关介绍 北京市文化局法规处： 应贵处要求，我们根据《创业投资企业管理暂行办法》、《外商投资创业投资企业管理办法》等相关法律、法规的规定，结合有关创业投资基金的介绍材料，对我国创业投资基金（企业）的法律结构及相关问题介绍如下： 一、创业投资基金的概念 根据《创业投资企业管理暂行办法》第二条、《外商投资创业投资企业管理办法》第三条的规定： 创业投资企业系指在中华人民共和国境内注册设立的主要从事创业投资的企业组织。 创业投资系指向创业企业进行股权投资，以期所投资创业企业发育成熟或相对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益的投资方式。 创业企业系指在中华人民共和国境内注册设立的处于创建或重建过程中的成长性企业，但不含已经在公开市场上市的企业。 外商投资创业投资企业是指外国投资者或外国投资者与中国投资者，在中国境内设立的以创业投资为经营活动的外商投资企业。 根据以上规定及创业投资基金的介绍材料理解：创业投资基金（创投基金）是创业投资基金企业的代名词，是指创业投资企业所拥有和经营的以股权投资方式投资于处于创建或者重建过程中的成长型非上市企业，以期被投资企业发育成熟或相对成熟后，通过被投资企业上市、并购或者回购的方式退出而获利的一类投资基金。创投基金的投资对象大多是快速成长的中小型高科技企业，具有高风险、高收益的特点。投资领域多为新兴产业领域，包括文化娱乐领域。 二、创业投资基金的组织形式 根据《创业投资企业管理暂行办法》第六条、《外商投资创业投资企业管理办法》第三条的规定： 创投企业可以采取非法人制组织形式，也可以采取公司制组织形式。 采取非法人制组织形式的创投企业（非法人制创投企业）的投资者对创投企业的债务承担连带责任。非法人制创投企业的投资者也可以在创投企业合同中约定在非法人制创投企业资产不足以清偿该债务时由普通合伙人（必备投资者）承担连带责任，其他投资者（有限责任合伙人）以其认缴的出资额为限承担责任。 3、采用公司制组织形式的创投企业（公司制创投企业）的投资者以其各自认缴的出资额为限对创投企业承担责任。 创投基金的组织形式按照财产的组织形式和所承担的法律责任划分公司制创投基金是指创投基金以有限责任公司或者股份公司的形式设立，具有独立法人资格，以自己的名义行使民事权利并独立承担民事责任。投资者投资于创投基金以后便成为创投基金公司的股东，通过出席股东大会、选举董事等方式参与创投基金公司的重大决策合伙制创投基金是以合伙企业形式设立，所成立的企业既不是公司，也不是独立法人。合伙企业的组织形式主要有普通合伙制、有限合伙制。目前国内创投基金主要采取有限合伙制。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人作为基金的执行管理人凭借其市场信誉和管理经验负责投资基金的运作与管理，在基金中的出资比例较少，一般仅为1%，对投资基金的债务承担无限责任；而有限合伙人作为基金的主要投资者，出资比例通常为99%，不参与投资基金的运行与管理，对投资基金承担有限责任在创投基金的两种组织形式中，由于有限合伙制在资本管理、组织架构、利润分配及税收等方面与公司制相比较为灵活，随着风险投资市场的逐步完善和法律体系的健全，有限合伙制逐步发展起来，成为目前国际创投基金的主要组织形式。 三、设立的基本条件与规范要求 1、根据《创业投资企业管理暂行办法》第七规定，设立创业投资企业应依法直接到工商行政管理部门注册登记。 2、根据《外商投资创业投资企业管理办法》第二章规定，设立外商投资创投企业应通过拟设立创投企业所在地省级外资主管部门上报商务部批准，取得《外商投资企业批准证书》后的一个月内，到相关工商局申请办理注册登记。 根据上述规定，创业投资企业设立的基本条件，请参见下表： 更正与说明： （1）上表1第1栏中的非法人制主要指有限合伙制。 （2） 上表1第2栏人民币基金设立方式应为依法直接到工商管理部门登记设立。“备案制”是国家法律法规规定的对内资创业投资基金的行政监管制度。 （3）关于创业投资基金的出资制度，除上表1第4栏资本要求外，公司制基金采用实收资本制；有限合伙制基金采用承诺出资制，即有限合伙基金的投资者在基金募集阶段先期承诺投资一定数量的创业资金，但是在开始时实际上只支付承诺投资金额的25%～33%，其余的投资资金在基金成立后开展创业投资时，再根据基金的实际投资进度和业绩表现进行分期分批的资金注入，这种已经承诺投资但是并没有实际支付完毕的创业资金在有限合伙制创业投资基金中称为承诺资金(Committed capital)，这种分批投入资金的做法就是承诺资金制度。