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2012年新版《合同法》傅鼎生 主编 合同的概述 合同的概念与特征 一、合同的概念 （一）合同：是指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务的协议。合同概念具有以下含义： 1、合同是一种双方或多方当事人的民事法律行为，而不是单方民事法律行为。 2、合同的当事人是民事主体，彼此法律地位平等（自然人、法人、其他组织）。 3、订立合同的目的，是设立、变更、消灭特定民事法律关系。 4、是经过协商后形成一致意见的民事法律行为。 5、合同生效后在当事人之间设立特定民事法律关系。 （二）民事法律行为、事实行为的区别； 行为：包括表意行为（法律行为）和非表意行为（事实行为）。 1、法律行为（表意行为）：表意行为包括民事行为、可变更可撤销民事行为、效力待定民事行为、可撤销民事行为、无效民事行为。2、事实行为（不表意行为）：这样理解，你做某事之前没有经过事先的思考，但是你做的事情能够产生法律效果，如你捡到100万元，你事先根本没有思考，但是你捡到100万，就与失主构成了返还财产的法律关系。你就记住法律上事实行为包括这些就行了：侵权行为、无因管理、不当得利、捡到遗失物、发现埋藏物、先占、创作等 （三）民事合同与行政合同的区别：本书所称的合同为民事合同， 1、民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容，行政合同的内容则是以设立、变更、消灭行政关系 2、行政合同的当事人法律地位不平等 二、合同的特征 依法成立的合同具有以下法律特征； 1、合同是平等主体间所实施的民事法律行为（民事法律关系）。 2、合同以发生一定民事后果为目的（婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定）。 3、合同是当事人间的合意（a/必须两个人以上b/互为意思表示c/意思表示必须一致）。 4、合同对当事人具有拘束力。 合同法律关系 一、合同关系的主体、内容、客体 合同法律关系又称合同关系，是依法成立生效合同所产生的法律后果。该法律关系的三要素为合同主体、合同的内容、合同的客体。 （一）合同主体：是享有合同权利、承担合同义务的人（自然人、法人、其他组织） （二）合同内容包括：合同权利、合同义务 合同权利是债权的一种，指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付的权利 1、受领给付的权能 2、请求给付的权能 合同权利效力；1、受领力2、保持力3、请求力4、处分力5、保全力（行使、自救） 合同义务的分类 *** 1、主给付义务：（决定合同的性质、反映合同特征、确定合同种类的基本义务） 2、从给付义务（辅助主给付义务、确保、实现给付义务） 3、附随义务*** 随附义务是指合同没有约定、法律没有规定、依据诚实信用原则、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。具有以下特点： （1）非自始确定，随债之关系的发展而形成。 （2）具有普遍性，非专属某一合同之义务。 （3）一方的附随义务与对方的附随义务、给付义务不构成对价关系、不适用双务合同履行之抗辩。 （4）不能事后独立诉请履行。 附随义务有如下两种； （1）维护合同当事人缔约利益，履行利益的附随义务，如；说明义务、包装义务、 （2）维护合同权利人固有利益的附随义务，如；照顾义务、保密义务、提示义务等等。 4、不真正义务 不真正义务是指不以民事责任的承担为后果，为一定行为或不为一定行为的约束，如；保险合同中，投保人应当应当采取一定的措施防止损害的扩大。具有以下特点： （1）属于一种法定义务 （2）具有约束力 （3）不履行该义务的，不承担民事责任 （4）不履行义务将给合同主体带来不利益） 《合同法》第119条规定;当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取措施的，不得就扩大部分要求赔偿。 （三）合同客体 合同客体又称合同标的，是合同义务人的给付。合同的标的不同于合同的标的物。 合同的标的物——是指给付的对象，可以是物、权利、行为等。 合同标的设定——依合同当事人的意志决定 合同标的的条件——（合法、确定、可能） 三个条件；1、合法性、社会安妥性 2、可确定性 3、可能性 二、合同的相对性（债的相对性） 合同作为债的关系一种合同具有相对性 债之关系的相对性，区别于物权、人格权、知识产权等绝对权关系 本书认为合同的相对性是债的本质，涉他契约、债的保全、债权的不可侵犯性，并不意味着是对债的相对性的突破。理由： 1、涉他契约制度的产生，并没有突破债的相对性（它没有改变债务人的特定性）2、债权人代位权、撤销权未突破债的相对性（行使代位权的债权人之债权，并未涉及第三人，撤销是债务人防害债权的行为，因此，主张债的保全制度突破债的相对性缺乏理论依据）3、买卖不破租赁、不动产预告登记制度并未使债权具有物权效力（并不说明债权具有物权效力，更不说明其义务主体为不特定的任何人） 4、债权的不可侵犯性，并不表明债权及于不特定之任何