2011年法疑难问题定性及法律适用指导意见.docVIP

2012-2-27 天津市工商行政管理机关 2011年执法疑难问题定性及法律适用指导意见 一、行政处罚 1、 在调查取证环节，对当事人或者委托代理人进行询问时，当事人提供的不规范书证（无章或者经证实是伪造的）不予采信，但当事人在询问笔录中仍口头表述与上述书证类似的证词，此证词是否可采信作为证据？ 对于不符合证据规范的证据材料，可以要求当事人补正，逾期不能补正的，不予采信。对于经证实系伪造的书证，一律不予采信。 2、 涉及其他部门管辖的举报，一方面依照28号令不予立案，告知举报人，另外举报人要求案件移送，在履行程序时是否不予立案与移送的两个审批同时进行？ 受理举报后，经核实不属于工商机关管辖，应经批准后，将案件移送有关管辖的行政机关并将结果告知具名举报人，不需要再对不予立案进行审批。 3、 采用“双挂”方式移送的案件，如果收件人为受移送单位所在楼宇物业部门而非该单位本身，是否可以认定送达？ 如果该物业公司与业主委员会签有协议，负有为收件人收发邮件的职责，可以视为送达。 4、 对于超市中的相关违法行为，能否适用《天津市商品交易市场管理若干规定》？ 《天津市商品交易市场管理若干规定》第2条 超市不属于《规定》所指商品交易市场，不能适用《规定》处理超市中的相关违法行为。 5、 实际工作中，能否依据《关于加强我市无证无照经营综合治理工作的通知》（津政办发〔2010〕129号）中对无证无照经营综合治理工作的职责分工，对于工商职责以外的事项移送其他部门，具体程序如何操作？ 《关于加强我市无证无照经营综合治理工作的通知》（津政办发〔2010〕129号）和28号令第11条、第15条 可以。应经本机关负责人批准后，由办案机构以办案机关的名义，向相关行政机关发出《案件移送函》，并附上已取得的相关材料。 6、 产品经有资质的检验机构检验，出具的检验报告中的结论只有实测结果而未判定是否合格，且该产品包装或标识上标注的内容与实测结果不符, 能否认定该产品为不合格产品？ 如果实测的结果不符合国家强制性标准，可以认定该产品不合格。在委托检验机构时，应委托可以出具鉴定结论是否合格的检测机构进行检测。 7、 销售者销售应该取得而未取得QS全国工业产品生产许可证的商品，工商部门能否依据《中华人民共和国工业产品生产许可证管理条例》处罚？如果涉案的是食品能否依据《食品安全法》处罚？ 《工业产品生产许可证管理条例》第37条第二款和第65条第二款， 工商部门可依照国务院规定的职权范围，对销售应该取得而未取得QS全国工业产品生产许可证商品的行为实施行政处罚。如果涉案的是食品且《食品安全法》有规定的，应优先适用《食品安全法》。 8、 关于行政强制措施适用问题：如果实施强制措施使用了A法规，行政处罚使用B法规，是否符合法律规定？ 符合规定。 9、 在检查农资工作中，发现农药包装上未印生产许可证编号等标记，是应向农业部门移交，还是按工商部门监管流通领域商品质量原则进行查处？ 标签问题由农业行政主管部门管辖；流通领域农药产品质量问题由工商机关管辖。 10、 在办案过程中，有时立案涉嫌违法人是张三，但在调查深入后发现张三是打工的，真正的违法人员是李四。这时是应该对张三进行销案，对李四进行立案吗？如果是，那么新问题就出现了，现场照片及现场勘验笔录的时间就都在立案之前了 需要重新对李四立案调查，已取得现场检查记录和勘验笔录可以作为证据使用，不违反程序。可以要求李四进行确认。 11、 对查获的同一种违法物品，因销售价格不一致，可否以平均价格计算非法经营额和非法所得？ 对能够查清违法物品价格的，应分别计算，不宜以平均价计算。 12、 对同一超市抽检10种小食品，经检验机构出具报告，认定其中3种质量不合格。问：是立一个案，还是立3个案分别处罚？ 立一个案一并处理。 13、 在甲租赁的仓库内，发现侵权商品，甲称此商品为帮老乡乙存放的，不是甲的，此案件当事人如何确定？ 需对乙进行询问，如无确凿证据证明物品是乙的，可认定甲为当事人。 14、 对于同一无照经营行为，既无证无照经营食品，又无照经营非食品，对此如何适用法律法规？ 分别定性处理。 15、 对于当事人已收取的货款或服务费中，包含未发货或未实现的服务，如何计算违法所得？如卖出的洗车卡、美容卡等。 以预收的货款或服务费的实际数额计算违法所得。 16、 在某一案件中，违法行为涉及两种以上法律法规时，应如何处理？诉讼期限不一致时应如何掌握？ 分别适用法律法规认定处罚，诉讼期限给三个月。 17、 津工商法字〔2010〕26号第19项（P4）“食盐批发、零售是否需要办理《食品流通许可证》？”，指导意见为：经盐业管理部门批准后，从事食盐批发、零售经营的，仍需要办理《食品流通许可证