经济法学论文摘要.docVIP

---------------------------------------------装--------------------------------- --------- 订 -----------------------------------------线----------------------------------------班级 投资二班姓名张一铭学号-广 东 商 学 院 答 题 纸（格式二） 课程 经济法学2014－2015 学年第 1 学期 成绩评阅人评 分 项 目 分值 得分 选题的恰当性，题目拟定的科学性、规范性，观点的 确性、创新性 20 内容的充实性，逻辑结构的合理性、条理性、层次性 20 中心、重点的把握，论证的合理性、充分性、规范性 20 理论联系实际的程度，文献资料翔实性、资料运用的恰当性和效果 20 字数，语言文字表达流畅性、精炼性，有无错别字，标点符号准确性 20＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝＝ 论文题目：论债权人的代位权 中文摘要：代位权制度可谓合同保全制度中的重要组成部分，它是针对债务人消极地不行使权利而危及债权时，由法律赋予债权人代位行使债务人的债权，以保持债务人的责任财产的一种制度。代位权作为法定的一种债权权能，无论当事人之间是否有约定，债权人都可依法行使。代位权体现的是债的对外效力，其所对抗的是债权与债务关系之外的次债务人取得债务人的财产。有效地解决了债务人怠于行使债权，同时债权人权利的实现。法律赋予债权人代位行使债务人的债权，保持了债务人的责任财产，保障了债权人利益实现，符合了代位权立法精神和目的。 关键词: 代位权、债权人、债务人、次债务人，同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权。 正文： 一、债权人代位权的性质 债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。 对于该代位权的性质，学术界有不同的观点。有的认为是形成权，有的认为是请求权，有的认为是申请执行权，有的认为是一种特别权利，属广义的形成权，也有认为是属于类似形成的管理权。《民诉法意见》第300条规定：“被执行人不能清偿债务，但对次债务人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知次债务人向申请执行人履行债务。该次债务人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行”。据此，债务人对于次债务人的到期债权可以成为强制执行的标的，但其仅适用于债权人与债务人之间的诉讼已经终结或者仲裁裁决已经作出并已进入执行程序的情形，而且一旦次债务人对债务提出异议，人民法院不得对次债务人强制执行。最后，在理解代位权性质时，宜将其视为一种管理权。如前所述，代位权并非对于债务人或次债务人进行请求而直接实现债权人利益的权利，即使代位标的权利为债权，但代位权本身并非债权，仅为行使他人债权之权利。就以权利或法律关系变更为目的而言，代位权并非以权利人单方的意思而产生法律上的效果，故非纯粹的形成权，而是以行使他人权利为内容的类似于形成权的管理权。 因此，代位权的法律性质，不妨概括为它是一种法律直接规定的法定权；是实体上的权利而非纯粹诉权；是从属于债权但本身并非债权，仅是依债务人的权利而行使；是以行使他人权利为内容的管理权。 二、代位权的构成要件 代位权从属于债权，随其产生而产生，但并非在债的关系产生时即自动获得，须具有一定的构成条件才形成，具体构成要件如下： 第一，须债权人与债务人有权利义务关系存在，且须债务人对次债务人享有权利。这是代位权存在的前提和必要条件，两者缺一不可。若债权人与债务人无权利义务关系存在，则无代位权的基础，若债务人对次债务人无权利的存在，则无代位权的可能。 第二，须债权期限已届满债务人怠于行使其债权。对于债务人怠于行使其债权，学界普遍认为是债务人应当行使且能够行使而不行使，表现为根本不主张权利或迟延履行权利①。该通说强调的是只有债务人的主观上怠于行使权利时，代位权才可行使，这似乎对代位权的行使未作全面理解。有学者认为，依通说理解，则否定了客观上债务人不能行使权利也可成为代位权行使的原因，如果对债务人因无行为能力致客观上不能行使权利而否定债权人的代位权，则显然与设立代位权制度的初衷相矛盾。 第三，债务人怠于行使其债权，须导致债权人的债权有不能实现的危险，即对债权人造成损害。合同法解释第13条规定：“合同法第73条规定的债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现”