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题 目 学生姓名 XXX 学 号 类 型 网 络 教 育 专 业 法学 层 次 指导教师 日 期 目 录 摘要……………………………………………………………………1 一、聚众淫乱罪的立法沿革与文化渊源…………………………2 (一)聚众淫乱罪的立法沿革……………………………………2 (二)聚众淫乱罪的文化渊源……………………………………3 二、聚众淫乱罪存废之争……………………………………………5 (一)肯定说……………………………………………………5 (二)完全否定说………………………………………………6 (三)部分修正说………………………………………………6 三、聚众淫乱罪的存在价值与价值失落………………………………7 (一)聚众淫乱罪的性道德考量…………………………………8 (二)聚众淫乱罪的刑法文化挑战……………………………10 四、聚众淫乱罪之可预见的未来…………………………………14 (一)法律与道德的分界………………………………………14 (二)传统刑法文化的继承与现代刑法文化的贯彻…………15 (三)对聚众淫乱罪命运的合理预见…………………………17 参考文献……………………………………………………………18 致谢…………………………………………………………………18 论聚众淫乱罪的命运 XXX(姓名) (西南大学法学院,重庆,400715) 摘 要:聚众淫乱罪的设立离不开我国传统的保守性道德观和严厉刑法文化的共同作用。但随着道德标准的变化和文化的发展,它的存在已明显违背了日益开放的社会性观念和刑法谦抑思想,有必要对其进行立法修改。在综合考量社会性道德和刑法文化的基础上,宜对私密的聚众性行为去罪化,增加对两人公然淫乱的处罚,即对公然的淫乱行为一律予以处罚,和以牟利为目的组织聚众淫乱的行为。 关键词:聚众淫乱罪;性道德;刑法文化;刑法谦抑思想 长久以来,性一直为统治阶级所操纵,他们极力扩大性的社会属性的范围,压抑其自然属性的抒发,对性道德作出了严苛的指引。加之刑法文化以严治罪的传统,使得法在性的问题上秉持保守而严厉的态度。可喜的是,近代以来在社会对性日益宽容的大环境下,相关的立法也有所松懈,但仍有的立法尚未与时俱进,滞后于观念的发展,比如聚众淫乱罪至今仍为刑法所保留。由于该罪对聚众淫乱行为不加以区分地进行惩罚,使得人们在性权利与公权力,道德与法律的界线问题上产生了巨大的争议。特别是2010年发生在南京的聚众淫乱案则直接将这些讨论推上了风口浪尖,对该案罪与非罪的讨论一时成为了全社会的舆论焦点,进而也引出了独具中国特色的聚众淫乱罪的存废之争。 一、聚众淫乱罪的立法沿革与文化渊源 (一)聚众淫乱罪的立法沿革 我国刑法第301条规定:聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。该罪处罚的聚众淫乱行为通常被定义成群奸群宿,具体表现为集体性交或者进行其他刺激、兴奋、满足性欲的行为,如聚众从事手淫、口淫、鸡奸等行为。 聚众淫乱罪的前身是1979年刑法规定的流氓罪。该法第六章妨害社会管理秩序罪第160条规定:“聚众斗殴、寻衅滋事、侮辱妇女或者进行其他流氓活动,破坏公共秩序,情节恶劣的,处七年以下有期徒刑、拘役或者管制。流氓集团的首要分子,处七年以上有期徒刑。”但真正明确将聚众淫乱行为列为流氓行为的是1984年最高人民法院、最高人民检察院出台《关于当前办理流氓案件中具体应用法律的若干问题的解答》的司法解释,该解释规定,“聚众进行淫乱活动(包括聚众奸宿)危害严重的主犯、教唆犯和其他流氓成性、屡教不改者”情节恶劣的,构成流氓罪。同时,“聚众进行淫乱活动,社会危害性很大的”属于“进行流氓犯罪活动危害特别严重的”情节。而此前,在最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的《关于怎样认定和处理流氓集团的意见》中也有相关规定:“进行集体淫乱活动,严重危害社会秩序的”行为,构成流氓集团犯罪。 但由于“其他流氓活动”缺乏严格的明文规定,使得聚众进行性交表演、聚众奸宿、聚众跳贴面舞、脱衣舞、裸体舞、男女聚众在一起裸体玩耍、挑逗等等行为也被归为其中。如此,其包含犯罪形式之多,处罚范围之宽泛,俨然使流氓罪成为了一个“口袋罪”。学者们亦总结出了流氓罪的五大弊端,“第一,流氓罪包含的客观行为内容繁杂,不利于正

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