公司经营法律风险成防范.docVIP

公司运营中常见的法律问题及风险防范 发表律师：李斌　发布时间：2011-12-6　点击数：85 ??? 作为一个经济组织，现代公司参与社会生产、流通、消费等各个环节，是市场经济的基本主体。公司在日常的生产经营管理中进行会产生法律现象，发生法律问题，暗涌着各种法律风险。如何有效防范法律风险，如何改变法律风险防范的单一节流作用，这不仅是每位有风险意识的企业家的思考，更是广大服务于企业的律师们的思考。智仁律师经过近十年服务企业的经验积累和探索思考，在业界首次提出了圆锥体企业法律风险管理体系，让企业的法律风险进行圆锥体式的体系管理，真正意义上做到让被服务的企业既节流又开源。圆锥体企业法律风险管理体系，以知识、资本、交易为三点一面，以人力资源管理为核心顶点的全封闭循环防范的圆锥体式的体系，内容囊括了企业生产经营管理的各个方面。 ??? 当前，物价高涨、银根紧缩、劳动力成本上升，部分企业的生产经营产生了严重困难。在市场经济的周期性经济规律中，我们知道越是在这个困难时候，越是容易发现宝库，收购、创建宝库的时候。本期我们主要针对目前企业面临的资金周转困难而出现的常见投融资问题所产生的法律问题及其法律风险进行论述，以期为企业的决策提供一定程度的参考作用。 ??? 一、企业间借贷问题及风险防范 ??? 企业间因资金周转需要，相互间借贷是有发生，但企业间借贷是否受法律保护，目前没有明确的法律规定。 ??? 企业间借贷，与民间借贷不同。民间借贷，是指个人之间，或个人与企业之间的借贷，民间借贷是受法律保护的，民间借贷的利率不超过同期银行贷款利率的四倍也是受保护的。但企业间的借贷，在上世纪九十年代初，被认为是扰乱国家金融秩序，违反金融法规，是无效的。十几年来的司法实践，也都一直引用无效的政策处理企业间的借贷问题。但是近几年来，随着贷款通则的修改提到议事规程，市场经济地位的进一步确立，国家金融领域的更加对外开放，银行借贷的不易、不便，尤其是2008年金融危机以来，陆续有部分法院对于企业间的借贷持保护的倾向。如2008年，《浙江省高级人民法院审理金融纠纷案件若干问题讨论纪要》，明确规定，关于企业之间借款合同所形成的合法债权关系，是受法律保护的。2010年，《浙江省高级人民法院关于为中小企业创业创新发展提供司法保障的指导意见》进一步明确规定，对于企业之间自有资金的临时调剂行为，可不作无效借款合同处理。这些新政策的趋势是倾向于保护企业间的借贷，但仅仅是在浙江省范围内，出了浙江到了其他省份就不一定是会受保护的，毕竟在国家层面目前还没有一个统一的规定。 ??? 企业在声场经营中产生暂时闲余的资金流，如果只能存在于银行或购买国债，则显然违背了资本逐利的规律；投资于房地产和股市，有需承担较大的风险和精力；而那些资金周转暂时出现困难的企业，由于无法快速从银行取得贷款，甚至根本不符合银行贷款条件，又急需资金；在这样的背景下，应该允许企业间进行正常的借贷，保护企业间合法的借贷关系，才能规范民间金融市场秩序，通过制度层面防范系统性金融风险，而非单一的限制民间融资。与其堵，还不如疏，但让我们的游戏规则制定已经认识到这点了，相信在不久的将来将会正式允许企业间的借贷。 ??? 现行环境下，企业如何合法进行资金周转，笔者认为应至少注意以下几点： ??? 1、可以法定代表人或其他个人的名义将资金借给其他企业或个人；但应注意该资金不宜直接从企业的账户转到借款人的账户，最好是到名义放款人的账户上过个帐，且名义放款人与放款企业间最好有了借款协议。 ??? 2、将资金借给需要资金企业的法定代表人或控股股东，并由需要资金的这家企业进行连带责任担保。 ??? 3、可以预付款的方式进行放贷，也可以某项交易的方式进行放贷。 ??? 4、借款协议中的借款用途应是合法的，不管你是否知道对方借资金去干什么勾当。因此，明知借款去做违法犯罪活动的，该借款是不受法律保护的。 ??? 5、借贷利率应注意国家关于四倍同期银行贷款利率的规定。实践中，可以高于四倍，当应通过其他方式实现。 ??? 6、注意每两年要催收一次，并留有证据，以中断法律关于诉讼时效的规定。否则，届时无法打赢官司。 ??? 二、企业对外担保的问题及风险防范 ??? 企业在生产经营管理过程中时常会以债权人的身份要求债务人提供其他企业作为担保人，也时常会以担保人的身份为债务人向债权人提供担保。担保的种类有人保和物保。人保即保证担保，又分为连带保证和一般保证；物保分抵押、质押、和留置。企业不管以何种方式接入到何种担保法律关系中，企业的对外担保行为都要受到《公司法》和《担保法》的约束。 ??? 我国《公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。 ??? 而事实上，现在很多企业对外投资，只凭