【】浅议后期护理费的司法计算标准-20141112.docVIP

浅议后期护理费的司法计算标准 作者：弥勒法院 毛茹娴 发布时间：2014-11-12 　　摘要：在司法实践中，后期护理费是民事审判领域中一个比较有争议的问题，除《工伤保险条例》中规定过生活护理费外，其它法律、法规并没有明确的规定，只是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条对该问题作了一个原则性规定，这就使审判实践中理解各异，各地法院做法不一。因此本文从争议产生的原因、现行法律规定、护理依赖程度、赔付比例以及护理期限等几方面对后期护理费的相关问题作出分析，寻求后期护理费的司法计算标准，减少争议的产生，做到公正和谐司法。 　　关键词：后期护理费、护理依赖程度、赔付比例、护理期限 　　人身损害赔偿案件中，受害者及其亲属请求侵权人或赔偿义务人赔偿的损失中护理费是一项比较常见的法定赔偿项目。根据实际情况，护理费可分为两种：一种是住院期间和休养期间的护理费，一种是定残后护理费，即本文所说的后期护理费，后期护理费是受害人因残疾而永久性丧失生活自理能力，需要他人的长期持续帮助而支出的护理费。在司法实践中，受害人住院期间和休养期间的护理费不存在争议，即根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限来确定。而后期护理费是民事审判领域中一个比较有争议的问题，对该问题法律的规定较为笼统，审判实践中理解各异，做法不一。针对该问题的存在，笔者略谈一点浅见。 　　一、后期护理费计算之争议原因 　　根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”因此，护理费的计算公式为：护理人员的收入状况×护理人数×护理期限。当然，后期护理费的计算也适用这一公式，但是后期护理费除了要考虑这三方面因素以外，还需要考虑受害人的护理依赖程度，即在上述三项乘积之后再乘以一个具体的赔偿指数，这个赔偿指数就是根据护理依赖程度确定出来的。由于我国现行法律包括《民法通则》和《侵权责任法》等对于护理依赖并没有作出明确规定，仅有的一些规定散见于一些部委规章和司法解释中，因此对于护理依赖程度的确定主要依据是依赖等级鉴定意见，而该意见只确定等级，不确定赔偿比例，在法律和司法解释没有明确规定的情况下，需要法官行使自由裁量权来根据具体案情确定具体的赔偿比例，因此导致了后期护理费的赔付计算存在较大争议。 　　二、现行的法律规定 　　法院的审判实践中后期护理费之所以存在争议，最主要的问题就是法律的规定较为原则和模糊，不利于法官适用法律，关于后期护理费，除《工伤保险条例》中规定过生活护理费外，其它法律、法规并没有明确的规定，我国现行的法律规定主要有： 　　1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”从该规定可以看出后期护理费计算最关键的护理依赖程度以及对应的赔偿比例没有规定。 2.国务院《工伤保险条例》第二十二条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”该条例针对工伤造成的人身损害中后期护理费的赔偿指数就比较明确，易于法官掌握和适用，也不存在争议，但是对于交通事故等造成的人身损害赔偿就不能适用该条例。 　　三、护理依赖程度的确定 　　护理依赖程度就是指被护理人对护理人在生活上的帮助的依赖性程度。我国现行法律对于护理依赖程度没有作出规定。根据《中华人民共和国国家标准职工工伤与职业病致残程度鉴定（劳动能力鉴定）GB/T16180-2006》的规定，护理依赖指伤、病致残者因生活不能自理需依赖他人护理者。生活自理范围主要包括下列五项：（1）进食；（2）翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移动。护理依赖的程度分三级：（1）完全护理依赖指生活不能自理，上述五项均需护理者。（2）大部分护理依赖指生活大部分不能自理，上述五项中三项需要护理者。（3）部分护理依赖指部分生活不能自理，上述五项中一项需要护理者。上述国