中国古代遗失物制度的法律运行与观念流变(上).docVIP

中国古代遗失物制度的法律运行与观念流变(上) 吴向红 福建师范大学法学院 副教授 　　　关键词: 古代物权/遗失物/道不拾遗/权力崇拜 　　内容提要: 对中国法律传统中的遗失物制度细致分析表明：与通常的看法相反，古代遗失物制度既非以《周礼》为原型，亦非呈现某种波浪式的摇摆，却很符合直线--断裂的范式。支配着古人遗失物制度立法思想的，是一个高度稳定的观念层：其核心是失物返还和拾遗近盗，对前者信心的崩溃则带来了明清律遗失物制度的戏剧性转折。理解古代遗失物制度的关键，是道不拾遗的隐喻，正是这个神话，使古人把遗失物问题政治化了。从根本上说，中国古代遗失物制度的立法动机是维持秩序而非确立权利(物权)。在奇迹般的大化之境的背后，则是对全能全知的政治权力的渴望和信仰。 　　一、导言 　　法律是一种社会真实，一种在社会中实实在在发挥作用的调节性力量。法律之所以是法律就因为它不仅仅是概念、著述或条文：它需要实现，成为一种有生命的、实际运作的法律。伯尔曼强调了这种活生生的、实际运行着的法律：“实际运作的法律包括法律制度和诉讼程序、法律的价值、法律概念与思想方式和法律规范”[i]。实际运作的法律是一个多层面的结构：它既包含文本层面，即法律的条文、典章、著述;也包含社会的层面，即法律制度、程序、规范;还包含观念的层面，即法律概念、价值观、思想方法。 　　遗失物是中国古代法律一个小小的领域。领域虽小，但五脏