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浅议异议股东股份回购请求权的法律适用 2013-09-26 17:05 来源：李运保律师 0 【内容摘要】新《公司法》第75条规定，在公司发生基础性重大变化时，赋予异议股东一项权利，使异议股东有权要求公司以合理价格收购其股份，从而退出公司，此谓“异议股东股份回购请求权”。《公司法》通过第75条的规定引入该项制度，但仅仅对异议股东股权回购的情形作了规定，对于行使程序、价格确定等却语焉不详。本文尝试从司法实践的角度，对异议股东股份回购请求权的法律适用提出一些看法和建议。 【关键词】异议股东 股份回购 请求权 有限责任公司 一、异议股东股份回购请求权的概述 （一）概念 异议股东股份回购请求权，通常指当公司发生重大资产或结构变动等影响股东利益的实质性变更时，持不同意见的股东所享有的要求公司依当时的公正价格收买其持有的股份（股权），从而退出公司的权利。 股份回购包括有限责任公司的股份回购，也包括股份有限公司的股份回购。本文是以有限责任公司的异议股东股份回购请求权为切入点展开的分析。 公司作为独立的经济主体，为实现决策和经营的效力，必须通过合理的决策机制进行决策。根据资本多数决原则，小股东有义务遵守经过决策上升为公司意志的大股东决议，但是，如果某些经过决策上升为公司意志的大股东决议严重损害小股东的利益，使小股东对公司的期待利益落空，则公司也有义务以合理的价格收购对公司此种决议持异议的小股东的股份。 （二）异议股东股份回购请求权的制度价值 异议股东股份回购请求权作为一种多数人对尊重少数人的尊严和平等的承诺，是股东基于股东资格而享有的特殊股东权，因此具有区别于其他权利的特殊属性： 1、异议股东股份回购请求权是自益权。该权利是异议股东要求公司按照公平价格购买其股权的权利，以维护异议股东自身的利益，所以理应属自益权。 2、异议股东股份回购请求权是固有权。即未经股东同意不得以章程或股东会多数决予以限制剥夺的权利。该权利就是为了克服资本多数决的缺陷而设计的，因而属固有权无疑。 3、异议股东股份回购请求权在有限责任公司中是单独股东权。不论持股数额多少，任意单独股东均可行使的权利。根据现行《公司法》75条可知，任意股东均有此权利，所以属于单独股东权。 赋予异议股东股份回购请求权，具有重大制度价值： 首先，在一定程度上均衡了大股东和中小股东之间的利益要求。经济的发展必然要求更具有优势的规模化经营，公司根据大股东的决议所采取的决策可能会偏离或者威胁中小股东的利益追求，在这种情况下通过以合理价格回购异议股东的股份，不仅保障了异议股东的利益，也使公司的决策能够顺利进行。 其次，有助于弥补异议股东由于期望落空所带来的利益损失。赋予公司以合理价格回购异议股东股份的法定义务，不仅能够制约大股东的对该权利的滥用，而且能够有效补偿小股东可能受到的侵害。 最后，能够节省解决争议的成本，符合收益法则的要求。股份回购请求权较之直接赋予异议股东撤销公司的诉讼权利，有明显的效率和成本优势，异议股东不必经历漫长的诉讼过程和承担高昂的诉讼费用就有可能摆脱利益受损的状况，这也有利于公司的稳定和整个社会经济的健康有序的发展。 二、异议股东股份回购请求权的主体资格、行使条件与适用程序 对于异议股东回购请求权的适用主体，其他各国适用的公司类型不一。韩国只适用于上市公司，而德国只适用于股份有限公司。我国新《公司法》分别在第75条、第143条规定了有限责任公司的股份回购请求权和股份有限公司的股份回购请求权。我国对有限责任公司异议股东股份回购请求权的保护，不仅体现了有限责任公司人合性的理性要求，也体现了对于中小股东的理性关怀。 （一）有关主体资格的几个问题 我国新《公司法》第75条规定异议股东股份回购请求权的行使主体是“对股东会决议投反对票的股东“，即异议股东，对股东的持股比例并无限制，任意持股比例的股东均可行使回购请求权。实践中，股东存在下列情形，是否享有该项权利，尚需进一步讨论： 1、出资存在瑕疵的股东是否具有股份回购请求权。异议股东股份回购请求权属于股东权利之一种，其存在与否取决于股东资格的有无。所以出资存在瑕疵的股东是否享有该权利实际上取决于出资瑕疵股东是否构成否定股东资格的理由。我国对股东出资和股东身份之间的关系并没有明确的规定，但按照新《公司法》的规定，股东出资瑕疵并不必然否定股东资格，只会导致相应的法律责任，如《公司法》第28条规定的出资填补责任的规定。因此笔者认为，在司法解释没有明确规定的情况下，对于出资瑕疵的股东应赋予其异议股东股份回购请求权，但要实际行使股份回购权前，必须首先承担法律规定的各种责任，达到资本充实的状态，剔除出资上的瑕疵。 2、缺席股东会的股东是否具有股份回购请求权。股东未出席股东大会的情形有三种：一是未给予会议通知；