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第八章 辩护与刑事代理 【教学目的和要求】 辩护与刑事代理制度的设立，反映了人类对刑事诉讼认识规律的正确把握，是刑事司法制度民主化的重要标志。通过本章的学习，熟悉辩护与代理的内涵及其意义；了解中外辩护与代理的演变及其完善；结合我国《刑事诉讼法》的有关规定，实记自行辩护、委托辩护和指定辩护的内容、范围以及程序性要求；重点掌握辩护人的诉讼地位、范围及其权利义务、刑事辩护与刑事代理的区别。 【教学重点】我国辩护的种类和方式 【教学难点】在我国辩护人介入刑事诉讼的时间 8.1辩护制度 8.1.1 辩护制度概述 一、辩护、辩护权、辩护制度 （一）辩护：刑事案件的被追诉人及其辩护人反驳对被追诉人的指控，提出有利于被追诉人的事实和理由，论证被追诉人无罪、最轻或者应当减轻、免除处罚，以及被追诉人的程序性权利受到侵犯，以维护被追诉人合法权益的诉讼活动。 如果将辩护视为一种活动或行为，辩护是伴随着诉讼产生的，从古至今都存在，可追溯到古代弹劾式诉讼。（辩护→弹劾式诉讼） 如果将辩护视为一种权利（辩护权），则是一定历史条件下的产物，只有到了近代资产阶级革命胜利以后，辩论式诉讼中才确立。1679年英国的《人身保护法》首次以法律的形式规定了辩护权（辩护权→辩论式诉讼） （二）辩护权：法律赋予犯罪嫌疑人、被告人的一项专属的诉讼权利，即犯罪嫌疑人、被告人针对指控进行辩解，以维护自己合法权益的一种诉讼权利。 （三）辩护制度 含义：是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任和权利义务等一系列规则的总称。 二、辩护制度的理论基础 1、辩护制度的设立，反映了人类对刑事诉讼认识规律的正确把握。 2、辩护制度的建立、发展和完善，反映了人类对人权理念和人权保障的追求。 3、辩护制度的基本内容在很大程度上取决于刑事诉讼的结构。 三、辩护制度的演变与完善 （一）外国辩护制度的演变 1.古代奴隶制弹劾式诉讼――萌芽阶段 雅典共和国时期；古罗马共和国时期 2.封建纠问式诉讼――压制阶段 纠问式诉讼下，控诉、辩护、裁判职能不分离，被告人沦为诉讼的客体，从而导致辩护制度萎缩乃至消亡。可以说，在诉讼民主上，纠问式诉讼较之弹劾式诉讼是一种倒退。 3.近现代辩论式诉讼――发展阶段 资产阶级革命后，民主、人权等观念的发展促进了辩护的发展和完善 四、中国辩护制度的演变与改善 （一）中国奴隶制社会没有形成古罗马那样的刑事辩护制度 比较：主要由政治统治上的特点所致：古罗马――共和制；中国――君主专制统治 （二）中国封建社会缺乏辩护制度的规定 在封建社会，无论是中央集权的中国，还是神权统治的欧洲中世纪，司法专横是共同特点，被告人沦为诉讼客体，被告人辩护权的行使不充分。 （三）近代中国的辩护制度（从清末沈家本变法――南京国民政府时期） （四）新民主主义革命时期和抗日战争时期 （五）新中国建立后 新中国成立后，通过1954年宪法初步建立了辩护制度 文革时，取消了辩护制度 1978年的宪法以及1979的刑事诉讼法的通过，恢复了辩护制度 1996的刑事诉讼法的修改，以及律师法的颁布，标志着辩护制度的重大改善。 8.1.2 我国辩护制度的基本内容 一、辩护人的概念、范围和人数 （一）概念 概念 辩护人，是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定，帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权，以维护其合法权益的人。 必要性 自我保护的局限性（缺少法律知识；存在思想顾虑；人身自由受到了限制） 司法人员保护的局限性。 检查官、警察――相反的立场；法官――中立的立场；辩护人――可资信赖的立场 辩护人的专业性与独立性 （二）辩护人的范围 两种立法例：一是律师垄断诉讼，即辩护人只能由律师担当，在大多数法制发达国家；二是律师不垄断诉讼，在法制不发达的国家，除了律师外，其他人也可以充当辩护人。 1.肯定范围（刑事诉讼法32条第一款） （1）律师。通过司法考试――取得律师资格；在律师事务所实习一年以上――取得执业证书。 （2）人民团体或犯罪嫌疑人、被告所在单位推荐的人 （3）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。 监护人――未成年人、精神病人； 亲友――所有人。 2.否定范围 （1）刑事诉讼法32条第二款 正在执行刑罚（主刑：死缓、无期徒刑、有期徒刑、拘役、管制；附加刑：剥夺政治权力） 依法被剥夺、限制人身自由的人（被采取取保候审、监视居住、拘留、逮捕刑事强制措施的人；被处以行政拘留或劳动教养的人） （2）司法解释33条 下列人员不得被委托担任辩护人： （一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人； （二）依法被剥夺、限制人身自由的人； （三）无行为能力或者限制行为能力的人； （四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员； （五）本院的人民陪审员； （六）与本案审理结果有利害关系的人；