法律实务-901(2010.5.8-9).ppt

中国人民大学商学院 企业法律风险防范 ------实 务 与 案 例 不可行条款 主体资格（真伪、经营范围、代理权、客户信用分析、信用限额、信用等级） 法律文件（证照、报表、信用证明、契证、假文件、假票据、汇款回单） 资信状况（履约情况、客户评价、产品质量、资金规模、支付能力、虚构货源、各种假象） 二、表见代理 签约人表面上有代理权，实际上无，被代理人承担后果 常见形式：挂靠，承包，口头授权，出借公章，盗用公章，明知他人行为不作否认表示 财务人员用财务章作保证合同 三、合同抗辩 基于合法事由拒绝履行义务 先履行抗辩——我先，我感不安，我拒付 后履行抗辩——我后，对方不履约不合约，我拒付 同时履行抗辩——同时履行，互为前提 四 合同管理-----过程化管理 谈判、签约、担保、审批生效、履行、结算 随时抽查、定期考核、及时通报、按时催账、多方协调 信用管理部门-------计划、财务、营销、法律等部门参与协调 时效中断——举证 规范的还款计划书：建立司法证据制度 台账制度与司法证据制度 台账内容——合同编号、合同分类、订货单位、产品名称、数量、单价、总价、交货地点、方式、时间、质量标准、包装要求、配件、结算方式、期限——微机管理 合同司法证据制度-------文本附件、洽谈纪要、变更记录、解除记录、执行记录，欠交数量、往来信函、合同报表——借阅、查询、立卷、归档、销毁、举证 部门职责分离管理 尽职调查------财务、营销、法律三方面调查核心问题-------防潜在债务 未记录债务，责任风险——剥离与补救 虚假财务报表 潜在负债——核实，测算 卖方承诺——过度期保管财产，已列明潜在债务 5 托管、租赁、合资后产权转让风险小 异议董事免责 1、商业判断原则，信赖利益与忠实义务 2、保留证据-----董事会会议记录 3、弃权不免责 4、反对票投错了惩罚否？ 二、保证期间6个月 2004年12月31日：主债到期保证期间2005年6月30日 2005年8月15日：债权人催债于保人，保人书面承诺还债（2006年2月15日前） 2006年9月再催债，已过期间 如在保证期间主张权利，保证期间消灭衔接诉讼时效 三、保证方式 一般保证——先诉债务人后找保人——有次序之分 连带责任——诉谁都行——无次序之分 四、抵押效力 追及效力——追夺抵押物、变形物、保险金、赔偿金 五、抵押登记 4种法定必须登记——既是生效要件，也是抗辩要件 六 抵押物风险 合法性、共有物、查封、扣押 抵押物保值------防止损坏 财产流动性——变现难——有效期 将来可得到的财产能否作抵押 抵押物转让款应提存 八、抵押权实现 受偿=拍卖所得-各种费用（适当评估） 多退，但无少补（一般债权，无优先性） 协议作价-----拍卖（约定代理拍卖，低成本，速度快，绕过司法管辖，诉讼强制成本高） 十、质押：交付质物合同才生效 十二 、留置权行使要件 合法——扣押不是留置 基于主合同——主合同的标的物 留置期不低于2个月 合法占有留置物 拍卖所得==受偿额 第五章 工业产权法律保护一、商标权法律特征 独立性（排他性）——禁与行-----海关备案 时间性——续展——痛失商标 地域性——商标占位防抢注 二、买卖闲置商标很合算：要式行为 商标转让——登记公告 商标许可——备案 三、合资企业中商标转让 使用一方商标应有约定 共同注册新商标(复合商标)约定解散后归属 外方商标折资入股 注意：商标是否在国内注册，外方是否商标权人 四、商标侵权 六 未出国门---专利先行 国 际货物买卖中卖方对标的物工业产权的担保-------不侵犯预期第三国和买方所在地法律 七、重复授权——在先优先——开发新产品应检索 概念——不为公知，实用，加密措施 ——经营信息（客户档案、进货渠道、进货价、经营业绩、管理诀窍、经营模式、产量数据、投资规模、成本价、促销手段、价格策略、商品利润、商品结构、产品开发计划、市场调研报告、商业计划及可行性论证） ——技术信息（工艺、配方、图纸、说明书、化验报告、设计方案等非专利技术） 侵犯商秘形式 保护商秘的对策 商秘认定办法，密级确定，销毁制度，保密期限 档案备案——各种报告书制度 借阅，查询，打印，限定知悉名单 特殊场所——门禁制度 劳动法——保密守则——禁止竟业—不许兼职—连带责任 对外交流，会议保密 合法取得商秘的途径—自己开发—反向工程—合法受让—合理所得 二、形成事实劳动关系，应与劳动者签劳动合同 事实劳动关系三要素： 劳动者出卖劳动力---上班 单位给付报酬----工资 劳动者接受用人单位管理----考勤 五 劳动合