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商业秘密保护的法律风险 【要点提示】 电子商务交易中也可能会涉及侵犯商业秘密的问题。1995年11月23日国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》规定，“商业秘密，是指不为大众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。本规定所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度以及采取其他合理的保密措施。本规定所称的技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中标底以及标书内容等信息。 《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复》明确了商业秘密的构成要件有三个：一是，该信息不为公众做知悉，即该信息是不能从公开渠道直接获取的；二是，该信息能为权利人带来经济利益，具有实用性；三是，权利人对该信息采取了保密措施。概括的说，不能从公开的渠道直接获取的，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的信息，即为《反不正当竞争法》所保护的商业秘密。 商业秘密的电子化、网络化。使得网络成为泄露商业秘密的重要渠道，从而增大了商业秘密保护的难度。权利人采取保密措施，包括口头或者书面的保密协议，对商业秘密权利人的职工或者商业秘密权利人有业务关系的他人提出表面要求等合理措施。只要权利人提出了保密要求，商业秘密权利人的职工或者商业秘密权利人有业务关系的他人知道或者应当知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或者他人就对权利人承担保密义务。 【相关案例】 2000年4月14日，陈某入职A公司从事销售等工作。陈某在双方签订的《保密协议》承诺：其在A公司任职期间，非经同意，不得在与A公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系的企业、事业单位、社会团体内任职，或者自己生产、经营与A公司有竞争关系的同类产品或者业务。2003年12月26日，陈某离职。但是在2003年6月2日，陈某为股东并任法定代表人的B公司注册登记成立。B公司在32003年7月以后与C有限公司有业务关系，其业务内容与A公司和C公司的业务同类。C有限公司是A公司的长期客户，陈某参与了A公司与C 有限公司的业务往来。A公司就此诉讼至法院，请求判令B公司、陈某停止侵犯商业秘密的行为，并分别赔偿A公司。 【风险提示】 按照法律的规定，某些信息依其属性就可以表明属于商业秘密，权利人无须采取其他保密措施。例如，某软件开发商在其开发的软件上进行加密，同时制作了解密软件，就等于采取了保密措施，无须再采取其他保密措施。关于商业秘密的保护，成都精英律师团律师都燕果认为企业在商业秘密保护中的主要风险有： 对商业秘密范围认识不全面 商业秘密涉及范围十分广泛，主要包括4种：经营秘密、交易秘密、技术秘密和管理秘密。其他方面信息符合商业秘密本质特征的，也应当受到法律的保护。经营中的商业秘密是指“管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容”等信息。其内容具体包括：新产品的市场占有情况及如何开发新市场；产品的社会购买力情况；产品的区域性分布情况；产品长期的、中期的、短期的发展方向和趋势；经营战略；流通渠道和机构等。企业技术信息中的商业秘密是指”设计、程序。产品配方、制作工艺、制作方法“等信息。其内容具体包括：技术水平、技术潜力、新技术前景预测、替代技术的预测、专利动向，新技术影响的预测等。 高新技术企业在保护自己利用某些独有的先进的信息或者技术取得竞争优势时存在困难，商业秘密的范围不明确，导致企业无法保护自己的合法权益，因为权利人连保护什么都无明确的法律可依据。结果导致保护的范围大造成保密成本的增加。保护的范围小造成商业秘密的泄露，权利人无法进行具体的保护，致使处于高新技术企业生命线地位的商业秘密处于被泄露的风险之中。 所确定的商业秘密不具有秘密性、商业利益和实用性 根据法律和国际条约的规定，受到法律保护的技术信息和经营信息等商业秘密，该项信息必须具有秘密性。商业秘密首要的构成要件就是该项信息应当具有的秘密性，既没有被任何人公开，不为公众所知悉。 如果不具有商业利益性，一项信息并不能被认定为商业秘密。只要一项信息是由价值的信息，就能够满足这一条件的要求。没有价值的信息，既然不能为权利人带来经济利益，也就不具有保护价值。 所谓具有实用性，是指该信息能够被权利人实际使用于生产或者经营。一项信息具有信用性，并不意味着必须能够直接用于生产经营。如果该项信息能够为权利人的生产经营活动提供间接的、有益的帮助，该项信息仍然应当认定为具有实用性。 企业内部保密