法理学
第一讲 法的概念与本质
法的概念的争议
实证主义(否)
两要素不相互排斥 以社会实效为首要定义要素 法现实主义(霍姆斯) 恶法亦法 法社会学(埃利希、庞德) 以权威性制定为首要定义要素 纯粹法学(凯尔森) 分析主义法学(奥斯丁、哈特) 中心问题:法与道德是否存在概念联系 非实证主义(是)
三要素不相互排斥 以内容的正确性(道德)
为唯一定义要素 传统的自然法学
(洛克、孟德斯鸠、卢梭等) 恶法非法 以内容的正确性与权威性制定或社会实效要素同时作为定义要素 超越自然法学与法实证主义之争的“第三条道路”(阿列克西) 正式性(官方性、国家性) 形成方式 国家制定或认可的 实施方式 国家强制力保证实施的 表现形式 正式的官方文件加以公布 阶级性 法所体现的国家意志是法律化的统治阶级意志
物质制约性 法最终由一定的社会物质生活条件决定 立法者不是在创造法律,而只是在表述法律 法的本质存在于国家意志、阶级意志与社会存在、社会物质条件之间的对立统一关系之中 “国法”即国家的法律,指特定国家现行有效的法 成文法 国家立法机关制定的“法” 统称为“国家法”,即由国家特定机关产生的法 判例法 法院或法官在判决中创制的规则 不成文法 国家通过一定方式认可的习惯法 这类法不一定由国家机关产生,但实际执行着国家职能 其他(如教会法)
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