《13年 刑法背诵版.docxVIP

2013刑法总则课程精华第一编刑法概论第一章序论（基本概念）一、刑法指规定何种行为属于犯罪、对于犯罪如何科处刑罚的法律。刑法的表现形式有：刑法典：（1）规定了处于核心地位的、基本的犯罪类型及其处罚；（2）总则适用于其他单行刑法。我国刑法制定于1979年7月1日，修订于1997年3月14日并与同年10月1日起施行。《刑法修正案》是直接对刑法典的修改，也属于刑法典的内容。2、单行刑法，指国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其法律后果或者刑法某一事项的法律。全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。3、附属刑法，指规定在其他性质法律中的罪刑和刑罚的条文。刑法体系：刑法典、一个刑事单行法和八个刑法修正案。二、犯罪与刑罚1、犯罪，指危害社会、触犯刑法、值得刑罚处罚的行为。对犯罪的认定，通过犯罪构成明确。总则是对全部犯罪的共通的成立要件加以明确。分则是以犯罪的一般成立要件为前提，明确各个犯罪所固有的、具体的成立要件。2、刑罚，对犯罪的反作用，是对实施了犯罪的人所科处的制裁，目的在于通过惩罚抑制乃至预防犯罪。三、刑法基本立场罪与非罪的法律规定在不同的时空是不一样的，选择何种标准来解释刑法规则，就是选择刑法的基本立场。（无立场的解释，会被权益的考虑或者朴素的、易于变动的处罚感情所左右。）（一）法益保护主义——出发点只有侵害了法益（“宝贵的利益”）才能成立犯罪。容许价值多元化（自由主义），只有给他人带来损害的行为才能够被处罚。（二）责任主义——落脚点只有在实施行为时是有责任的（可以被谴责的，与“治疗”不同），才能成立犯罪。（1）出于不可抗力、意外事件的法益侵害，不处罚（排除绝对责任）；（2）虽与引起法益侵害的他人有关系，但是不能防止结果发生的，不处罚（排除连带责任和连坐）。（三）罪刑法定主义——用文字限定罪的成立和刑的适用罪刑法定，成立犯罪，必须法律事前有规定，以不损害行动自由、不破坏预测可能性。第二章刑法的基本原则一、罪刑法定【问题】1、何谓类推？（或者说类推和扩大解释的界限是什么？）扩大解释着眼于刑法规范本身，对规范的逻辑解释。类推解释着眼于刑法规范之外的事实，对事实的比较。罪刑法定原则的基本含义是：犯罪和刑罚，必须（1）基于国民的意思，（2）事先予以规定。罪刑法定的本质在于限制国家制定和执行惩罚国民的权力，在司法的全部过程中要予以实现，且对罪刑的实质平衡和用语明确在立法中要予以实现。罪刑法定更应该是一个宪法原则。罪刑法定原则是司法和立法都必须遵循的原则。溯及既往的禁止（事前的罪刑法定） 即禁止重法（不利于被告人的法律）溯及既往。由于法不溯及既往是对国民自由的保障，所以禁止事后法仅仅禁止不利于被告人的法律溯及既往，如果新法有利于被告人，则可以溯及既往适用新法（不会干涉自由，且体现了刑法的宽恕）。排斥习惯法（成文的罪刑法定） 凡是刑法，必须是被立法者通过立法的方式所表现的。最高行政机关和最高司法机关不能规定犯罪与刑罚，但可以对法律进行解释。（三）合理解释刑法，禁止类推解释（严格的罪刑法定）1、类推的定义： 一种对法条的违背罪刑法定原则的解释方法。（1）新创犯罪构成要件；（2）超出法条可能意义而扩张犯罪构成要件的涵盖范围；（3）加重刑罚。2、类推与扩大解释的界限： （1）文理解释与论理解释是合乎罪刑法定要求的解释方法 对法条用语的解释首先是文理解释（又称文义解释），就字面意思进行直接的理解，从字面探求法律所使用文字语言的正确意义。文义解释是法律解释的起点和界线。在文理解释不合理或者有多种结论时，需要扩大其范围（扩大解释）或者缩小其范围（缩小解释）予以补充，这被称为论理解释。法条用语虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，应包含在该规定的适用范围之内。即“虽未明说，但应包含”。如在同一个犯罪构成内，入罪时，举轻以明重；出罪时，举重以明轻。这被称为当然解释。注意：被罪刑法定原则认可的解释方法，仅仅是方法得当，不一定得出的结论就是正确的。运用合理的解释方法得出的结论，是否能够被接受，最终取决于刑法（法条）的目的。例：将故意杀人罪中的“人”解释为精神正常的人。严重程度 性质相同，但危害更重的情况（则法条未写明的“逃税三次被行政处罚， 又逃税的”自然成立逃税罪） 犯罪起点（如规定逃税二次被行政处罚，第三次逃税成立逃税罪的）当然解释（2）超出法律文义的外延和内涵，就进入类推的范畴。有杀人、伤人性质的器物 凶器 枪限定为“国家禁止携带的性是杀人、 伤人的器物”扩大为用法上可以杀人、伤人的器物 眼镜 超出了口语的范围，是为类推得出扩大解释与类推解释的界限：①扩大解释的内容国民具有预测可能性；类推解释的内容超出口语的