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- 2017-01-02 发布于贵州
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课后思考题【意思表示成立必要的要素】 表示行为是否必要?需要 效果意思是否必要?即使效果意思不存在,也可以认定意思表示的成立。如重大误解之可撤销(民通第59条、合同法第54条)所针对的是有效之行为的撤销,故可反推即使效果意思上存在瑕疵(重大误解),亦得以成立法律行为并有效。故可认为不需要。 表示意识是否必要?存在分歧。一说认为,没有表示意识亦可,由于在没有表示意识的情形,效果意思也不存在,所以作为错误的问题来处理即可。在德国,表示意思也不再被视为意思表示的必要构成,缺少表示意思,德国也是认为可撤销。必要说则认为,自我决定原理及归责原理(如日本民法第95条规定“表意人有重大过失时不得主张错误无效”的反推),对于原本不能算是自己决定做意思表示的人而言,即便其有重大过失,至少对其课以与表示对应的义务时不能被正当化的。 【推荐阅读】山本敬三《民法讲义总则》第98页以下、Brox德国民法总论第69页以下。 意思主义与表示主义解释的基本原理 意思主义背后的基本原理(私法自治) (1)意思原理:人只根据自己的意思取得权利、负担义务 (2)自我决定原理:是否做意思表示,做什么样内容的意思表示,由自己的意思决定。 表示主义背后的基本原理 (1)信赖原理:必须保护相对人对表示的信赖 (2)交易安全:使得交易活动迅速、顺利开展,按照交易社会的规则来理解即可。信赖原理与交易安全略有区别 (3)归责原理:只
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