新公司法解读--06年.docVIP

新公司法解读 ??? 一、关于公司章程 修订前的《公司法》（下简称旧法）：设立公司必须依照本法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。 修订后的《公司法》(下简称新法)：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 解读：旧《公司法》对公司章程基本上做的是强制性规定，股东选择空间很小，债权人对债务人公司章程也不重视，因此翻开我国公司的章程，可以用千篇一律来形容。在新《公司法》中，多处出现了公司章程另有规定的除外的字样，当然在涉及市场经济秩序和第三人利益时，大多采用了强制性规定。这意味着，今后公司章程会出现千人千面的情况，股东意思自治将充分体现，直接或者间接地对债权人利益产生影响。这要求银行要充分重视章程的作用，认真研究公司章程的条款，在涉及自身利益的问题上，可以把自己的意志反映到公司章程中，增加一些债权保障条款，如果关于利润分配、关于对外担保金额等。同时也可以通过公司章程的变化了解该公司的经营范围变化等，因为在新法条件下公司的经营范围调整将由公司章程决定（但需要办理经营范围变更登记）。 ???????? 二、关于对外投资 旧法：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资；对外投资不得超过公司净资产的50%。 新法：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 解读：企业今后除了可以对有限责任公司、股份有限公司进行投资外，也可以对其他所有制形式企业（如国有企业）进行投资；对外投资的比例限制取消，意味着今后将有大量的空壳公司或工具性公司出现；但是企业仅能以投资为限对所投资企业额承担责任，对被投资企业的其他债务不得承担连带责任。 银行要防范债权悬空的风险有以下几条途径：一是要求接受贷款的公司主动作出限制对外投资的承诺并在章程中明确记载；二是做好尽职调查，摸清企业关联关系，严格执行银监会关于关联企业集团贷款的风险控制制度，严守风险监管指标；三是要求债务人完善对外投资的决策制度。 ???????? 三、关于对外担保 旧法：无 新法：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 解读：企业对外担保必须注意担保的合法性，应仔细阅读公司章程，如担保金额超出章程规定限额，则应削减担保金额。同时企业内部担保决议程序会因担保对象的不同而不同，应注意确保担保的法律效力。 ???????? 四、引入公司法人人格否认制度 旧法：没有这方面的规定。 新法：公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 解读：本条主要对在实践中的股东滥用有限责任逃废债务、逃避法律义务、损害公司债权人利益及其他相关人利益的情况进行规避，如果股东存在滥用股东权利的现象，将会承担无限责任。对银行而言，应在资产保全时对股东行为进行审查，如果股东存在滥用股东权利行为，应追偿其连带责任。 ???????? 五、有限责任公司最低注册资本降至3万并可分期缴足 旧法：有限责任公司的注册资本不得少于以下最低限额：以生产经营为主和以商品批发为主的公司人民币50万元，以商业零售为主的公司人民币30万元，科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元。注册资本要一次缴足。 新法：对上述规定作了三方面的修改：取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定；允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，投资公司从宽规定可以在5年内缴足；将最低注册资本额降至人民币3万元。 解读：本条件降低了对公司的准入门槛，体现了本次新法的立法宗旨“鼓励投资”，也为银行授信提供了更为广大客户群，增加了银行对客户的筛选难度。降低了对注册资本的到位的时间要求，将会出现更多的企业注册资本与实缴资本的存在差异，容易误导银行的决策。更应该关注公司设立之后的资产变化，注重公司整体的偿债能力。 ???????? 六、无形资产可占注册资本的70% 旧法：第二十四条 股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。 新法：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价